末位一定淘汰吗

吴迟

小年夜，美甲会所的美甲师姚莉兴冲冲地赶到酒店，参加单位的年会。一进大厅，她就看见一群同事围着财务张姐签字领红包。

姚莉签完字接过红包，凭手感，信封里厚厚一沓，顿时心跳加快。自己一年来的工作业绩并不理想，怎么能拿到这么大一个红包？姚莉有点奇怪。

年会很热闹，酒至半酣，服务员上了一道鸡汤。这时，有个同事说：“今天是小年，我在《故事会》上看到过一个故事，老板给我们上这道鸡汤，可是有名堂的。”

大家一时来了兴趣，停下筷子听她说：“旧时徽商有个习俗，老板爱在小年请伙计学徒们吃顿饭，叫散伙饭，吃完后大家都收拾收拾回家过年。散伙饭必有的一道菜，就是一只鸡，这道菜上得有讲究，鸡头对着谁，那人就心里有数，过了年就不用再回铺子了。”

听到这里，众人的目光齐齐朝鸡头的方向看去，姚莉这才发现，鸡头正对着自己，她突然想起了红包的事情。

姚莉借口上洗手间，躲进厕所里拆开了红包，发现红包里夹着一张纸，赫然印着“解除劳动合同通知书”。通知书清楚写明，由于她在单位年度绩效考核中居于末位，根据末位淘汰制这一规章制度，单位决定与她解除劳动合同。再数数钞票，正好多出来一个月的工资。天哪，多出来的竟然是“遣散费”！

姚莉心里不服，大家的业绩就张贴在会所大堂里，她之前看过，倒数第一的并不是自己，而是今年刚来的新人小冯。怎么现在自己反被淘汰了呢？

姚莉回到酒桌，正好经理来敬酒，姚莉忍不住说：“感谢经理一年的关照，我呢，提个小小的建议，以后考核评价的过程是不是要更公开透明啊，为什么倒数第一，也要让人心服口服才行。”

众人面面相觑，经理愣了一下，呵呵一笑：“建议很好，一定考虑，一定考虑。”说着，他转身离开了。

姚莉还想追上去理论，发现有人在后面轻轻拉了她一下，扭头看，正是小冯。小冯红着脸，说：“姚姐，考核结果没有错，本来我是倒数第一，但……我在最后一刻自己出钱给自己办了一张贵宾卡……”

姚莉呆住了，小冯在关键时刻自己给自己办了张贵宾卡，由倒数第一晋升为倒数第二，终于低空飞过，安全过关。姚莉一时说不出话来，愣了片刻，拎着包走出了酒店。

回家后，姚莉越想越委屈，忍不住打电话向表姐诉苦：“职场如战场啊，小冯平时多老实一孩子啊，竟也会出阴招，明明工作能力最差的人不是我嘛……”

表姐冷静地说：“小冯也不过是为了保住工作而已，刻薄的是你们老板。用人单位单方面解除劳动合同的情形是法定的，每一次考核都必然有人倒数第一，末位就走人？法律上恐怕说不通。”

一句话提醒了姚莉，在表姐的支持下，姚莉提出劳动仲裁，最后仲裁委裁决，由美甲会所支付违法解除姚莉劳动合同的全部赔偿金。

律师点评：

《末位一定淘汰吗》故事主要涉及一个法律问题，即用人单位实施“末位淘汰制度”如何才能合法有效。根据法律规定，劳动者严重违反劳动纪律或者不能胜任工作的，用人单位可以解除合同。然而，关键是“末位”既不一定是违反劳动纪律也不一定是不能胜任工作，且就算不能胜任工作，也应首先考虑是否通过换岗、培训等形式予以调节以达到能够胜任的条件。

所以，就本故事中反映的美甲会所对姚莉以“末位淘汰制”为由解除劳动合同，即便属于规章制度范围之内，假如没有经过培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作，并提前30天书面通知或者额外支付一个月的工资这一系列合法程序，其解除仍然与法不符。