行政处罚中违法所得的界定

郭文清

（山西大学法学院，山西 太原 030006）

行政处罚中违法所得的界定

郭文清

（山西大学法学院，山西 太原 030006）

违法所得是违法所得的一切财物的简称，这一法律术语在行政法、经济法、刑法等部门法律中适用非常广泛。但由于立法和理论研究的不足，导致实践中违法所得的概念不清、范围不明。文章着重从行政法特别是行政处罚的角度对违法所得作出界定。关键词：行政处罚；违法所得；违法活动

《行政处罚法》第八条将没收违法所得列为行政处罚的形式之一，但对何为“违法所得”并未作出明确解释。如何理解法律、法规中规定的“违法所得”是十分重要的，如果对“违法所得”的界定错误，不仅会使行政处罚相对人的合法权益受损，不能达到行政处罚的目的，而且还会造成行政处罚违背法律、法规的立法本意，出现行政处罚不当的情况。

1 我国违法所得的现状

没收违法所得作为一种重要的行政处罚方式，在法律法规中多有规定，但对违法所得的范围界定，法律上并没有明确规定。行政法规或其他规范性文件或将违法所得从语义角度出发作为不言自明的概念，模糊适用；或是自行对违法所得进行界定，使得界定标准不一、概念、范围不明确，容易导致执法不公、难以保障行政相对人的合法权益。如《国家工商行政管理局关于<反不正当竞争法>第二十三条和第三十条规定“质次价高”、“滥收费用”、“违法所得”认定问题的答复》中认为,违法所得是指被指定的经营者通过销售质次价高的商品或者滥收费用多获取的非法收益。该定义本身就是同义反复，既没解释违法所得的概念，也未说明违法所得的范围，根本没有解决实际问题。再如《价格行政处罚程序规定》第二十六条，退还多收期限届满3日内，当事人应当将退还结果及退还清单提交价格主管部门。退还多收价款期限届满仍没退还的，以违法所得论处。从该规定中可以看出，此处的违法所得不包括应当退还给被害人的费用，只有在多收价款无法退回的时候才以违法所得论处。而《反不正当竞争法》第二十三条规定：公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争的，省级或者设区的市的监督检查部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以5万元以上20万元以下的罚款。被指定的经营者借此销售质次价高商品或者滥收费用的，监督检查部门应当没收违法所得，可以根据情节处以违法所得1倍以上3倍以下的罚款。从该法中可以看出，此处的违法所得并非是消费者购买商品的费用减去该商品本身价值后的余额，而是把消费者多付的价款也包括在经营者的违法所得之内。

2 理论和实践中对违法所得的理解

违法所得这一概念在法律中具有非常重要的地位和作用，违法所得数额的大小是区分某些违法行为严重程度、罪与非罪、采用行政处罚还是刑事处罚的重要考量情节，但目前我国法学界并未对违法所得的内涵形成统一认识。概括而言，大致有以下几种观点：

2.1 “实际收入说”

即违法所得是指违法行为人从事非法经营活动所获得的全部实际收入，包括行为人在违法经营活动中的全部成本和利润。这种观点认为违法行为人明知违法而投入成本费用，所以在没收其违法所得时，其投入的成本费用不能扣除，行为人这部分本来合法的利益已经因违法行为的实施而具有了可谴责性，因此，违法所得应包括违法行为人投入的成本支出及其得到的利润。在我国现行的一些法律法规、规章和有关解释中，也认同此种观点，如农业部《农药管理条例实施办法》中规定，“违法所得”是指违法生产、经营农药的销售收入；《食品卫生行政处罚办法》第十条第一款，违法所得系指违反《食品卫生法》，从事食品生产经营活动所取得的全部营业收入。

2.2 “纯利润说”

即违法所得是指违法行为人从事非法经营活动等获得的利益。此处的“违法所得”是指行为人非法获得的全部营业收入减去其所投入的成本后的余额。这种观点认为：

（1）从字面意义上看，“违法所得”的“得”是行为人所获得的单纯的利益，而成本是行为人先前就付出，其后来只是收回成本，不能算“得”。

（2）法律上已存在非法销售收入或营业收入的概念。若将违法所得等同于非法销售收入或营业收入，容易出现概念上的混乱。同样，我国现行的法律法规或相关解释中也有部分认同此种观点，如《药品管理法实施条例》第八十一条规定的“违法所得”是指“售出价格与购入价格的差价。”

2.3 “折衷说”

违法所得在不同情况下应做不同解释，在有些情况下应解释为全部营业收入，在有些情况下应解释为纯利益。如行为人明知违法而故意从事该非法活动，此时违法所得就应解释为全部营业收入；若行为人的先前行为合法，而后来的结果行为违法时，违法所得就应解释为所获得的纯利益，《工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法中》就认同此种观点。其规定违法所得的认定，就以“当事人违法生产、销售商品或者提供服务所获得的全部收入扣除当事人直接用于经营活动的适当合理之处”为原则，以“为违法行为提供便利条件的违法所得按当事人的全部收入计算”为例外。

3 对违法所得的界定

对违法所得的理解，众说纷纭，且各自有据。在行政处罚中该如何界定违法所得，就必须明确违法所得的特征：

（1）违法性，即违法所得获取的手段具有违法性。与合法财产相对应，违法所得必须是以非法手段获得的，如果当事人以合法手段获得，就是当事人的合法财产。获取利益的手段的违法性是区分违法所得和合法财产的根本特性。

（2）物质利益性，即违法所得是一种物质性的经济利益。当事人通过各种手段获取违法所得的根本原因在于其具有一定的经济价值，且这种经济利益必须是一种物质性的利益。对于非物质性的利益而言，没收违法所得的“没收”就无从谈起。此处的“利益”指的是行为人所获得的纯利益，不包括成本在内。

（3）排他性，即违法所得没有其他相对应的权利请求人。违法所得是违法行为人因违法行为所获得的，是由国家授权的特定国家机关认定的，必须予以没收的，排除其他一切权利请求。因此，违法所得不包括行政处罚中应退还给被害人的财产，被害人的财产是应当予以返还的，其不是没收的对象。

综上可以得出：违法所得就是指违法行为人因违法行为所获得的、不存在相应权利请求人的物质性经济利益。将违法所得如此定义，不仅在字面上符合立法原意，便于大众理解，而且在实践中更显得内涵明确，易于操作。

[1] 邵瑜，界定“违法所得”之我见，中国公共卫生管理，2001年，第17卷，第16期.

[2] 李利，何谓“违法所得”——法律盲区探疑，http://www.my798.com.2007年2月2日访问.

[3] 朱师积，违法所得标准待统一，医药经济报，2007年1月.

[4] 竹莹莹，违法所得问题研究，西南政法大学学报，2005年1月，第七卷，第一期.

The Definition of Illegal Income in Administrative Penalty

Guo Wenqing

The illegal income refers to all property getting illegally.This legal term is widely applied in administrative law，economic law，criminal law and other sector laws.However，due to the lack of legislation and theoretical studies，the concept of illegal income is unclear，and the scope is unknown in the practice.The article focuses on the definition of illegal income from the perspective ofadministrative law，especially the administrative penalty.

administrative penalty；illegal income；illegal activity

D922.11

A

1000-8136(2011)02-0134-02