调岗后仍不能胜任工作，属于劳动者有过错吗

小保：

我刚入职某营销公司时，业绩一直达不到公司的要求，公司以我不能胜任为由，给我调换了岗位。一段时间后，按照有关考核标准，公司认为我在新的岗位仍不能胜任工作，把我解雇了。我要求公司发给经济补偿金，可对方却说：“解除合同完全是由你的过错造成的，公司无任何责任，哪来经济补偿。”

请问：公司的说法对吗？

郎丽莉

郎丽莉：

该公司的说法不能成立，你有权获得经济补偿金。

《劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同：……(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的……”本案中，营销公司解除与你的劳动合同，并无不当。但是，不能据此说你存在过错。

劳动者在劳动关系存续期间的过错情形应按《劳动合同法》第三十九条的规定予以认定。《劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(一)在试用期间被证明不符合录用条件的；(二)严重违反用人单位的规章制度的；(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；(六)被依法追究刑事责任的。”劳动者因具有上述情形而被解雇的，用人单位没有向劳动者支付经济补偿的义务。

而劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，这属于个人的能力问题，而非劳动者主观上存在过错，更不在《劳动合同法》第三十九条规定之列。营销公司有关“解除合同完全是由你的过错造成的，公司无任何责任，哪来经济补偿”的说法不能成立。而且，《劳动合同法》第四十六条第三项明确规定，用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿。鉴于营销公司拒绝向你支付经济补偿，你现在可以通过申请劳动争议仲裁等手段来维权。