网约工的尴尬身份

文_靖力

网约工给人们的生活带来了极大便利，人们打开一款手机APP，指尖轻点，便可解决衣食住行的各种需求。然而，熟练使用这些APP的人们甚至是网约工自己可能都很少想过，网约工与网络平台间到底是什么关系？是合作关系，抑或是一种新型劳动关系？

“如果以传统的标准去审视，网约工与网约平台之间不能认定为劳动关系。但是，如果说劳动者与网络平台之间完全没有劳动关系，这对那些在网络平台上工作的人也不公平，因为他们毕竟在为网络平台工作，并且网络平台通过他们的工作获得了一定的收益。”从事劳动法研究的南京大学法学院副教授周长征表示，网约平台的发展带来一种新型的经济形式，它和传统的用工方式不一样，这种新型劳动关系的确认不仅需要细致的事实判断，也需要立法进一步明确。

是劳动关系还是劳务关系

30岁的美甲师宋茜在与“美美哒”APP的劳动争议官司中败诉。虽然宋茜在法庭上提供了“美美哒”对其进行考勤管理的短信、微信截图，但因为截图中的人员身份无法核实，法庭没有采信。

根据法庭调查显示，宋茜只是通过“美美哒”获得服务信息，然后自主选择工作时间和地点上门为客户美甲，不需要坐班，没有专门、固定的办公场所，而收入也主要由客户支付的服务费构成。因此，法院判决宋茜与“美美哒”之间不成立劳动关系，仅是普通的劳务关系，继而驳回了宋茜基于劳动关系的其它诉讼请求。

劳动关系与劳务关系，仅一字之差，但在法律上对应的含义却大相径庭。

劳动关系的当事人是特定的，即劳动者必须是符合劳动法规定的条件，具有劳动能力和行为能力的自然人。劳动者与用人单位之间是隶属关系。而劳务关系的当事人则没有上述限制。

劳务提供方可以是自然人，也可以是法人或者其它组织，劳务关系的当事人之间是平等的民事关系。司法实践中，判断劳动关系是否成立的依据主要是原劳动和社会保障部2005年发布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》，根据该规定，如果用人单位招用劳动者而未订立书面劳动合同，同时具备三个条件的，劳动关系成立：一、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；二、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；三、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

“互联网+”经济模式导致劳动关系复杂化。判断新型劳动关系，不能再拘囿于必须在固定场所、稳定时段提供劳动这种标准，要从本质上进行分析，如果用人单位对劳动者进行实质上的管理，劳动者接受用人单位的考勤、奖惩等制度的约束，劳动者的劳动过程或成果构成用人单位生产经营的组成部分，就应当认定为劳动关系。双方签订的合同与协议，应当关注其实质内容，不能限于字眼表述。

大多网络平台强调合作关系

劳动关系的判定非常复杂，其带来的法律上的权利和义务也相差甚大。网约平台作为一个追求利益最大化的经济主体，从其商业利益考量，往往不愿意承担起网约工与平台建立劳动关系所带来的各项成本。因此，提前制定格式合同，与网约工签订书面协议来排除双方之间的劳动关系，成为网约平台的一贯做法。

在北京市朝阳区法院受理的188件网约平台用工劳动争议案件中，有138件案件双方签订了类似“合作协议”的条款，涉及7个互联网平台企业，占比达73.4%。

比如，朝阳区法院审理的7名厨师起诉“好厨师”APP一案，“好厨师”在其出示的合同文本中，一再强调“合作”这一概念，并且在合同条款里明确约定：双方不存在任何人身隶属关系，合作厨师为劳务成果承担相应的责任，合作厨师同意接受双方之间的法律关系不直接或间接构成劳动关系。

异曲同工的是，网约车平台Uber（优步）在《用户使用条款》中也突出“合作司机”这一概念，其中一条强调，“您获取的运输服务是由作为独立的第三方服务提供者的合作司机提供的，我们只是充当您和合 作司机交易之间的中间人”。

网约平台不愿意网约工成为“正式的劳动者”，而作为网约工，则心态要复杂得多。据了解，一些专注于在网约平台获得工作机会的网约工，希望自己成为全职职工，受网约平台管理，一方面他们的收入可以更加稳定，另一方面也可以得到劳动法的保护；而一些兼职的网约工，对于劳动关系及劳动法律法规的保护需求相对较小，甚至一些本来就有全职工作的兼职网约工，反而不希望与网约平台建立劳动关系，以免惹来不必要的麻烦。

据网约车平台“滴滴出行”发布的《移动出行支持重点去产能省份下岗再就业报告》显示，兼职司机占专车司机的比例大致为85.4%，其它网约行业虽然没有具体数据，但据了解，兼职的比例也比较高。

劳动关系带来的优势保护

不得不承认，如果没有特殊原因，劳动关系的成立对于劳动者而言，有着不少好处。

2013年7月，北京东城区天坛路发生一起交通事故，事故一方的司机王方是一名“e代驾”平台的代驾司机，经公安交通管理部门认定，王方负事故的全部责任。2013年12月，事故受害一方将车主、王方和“e代驾”一并告上东城区法院，要求其赔偿误工费等费用1万余元。

“e代驾”在庭审时辩称，他们与王方是合作关系，而不是劳动关系，不应承担赔偿责任。法院审理后认为，“e代驾”作为网络平台，在接到客户代驾信息后，指派王方前往代驾的模式，应该认定王方为“e代驾”的员工，而王方驾车发生事故的行为则是职务行为，“e代驾”应该承担赔偿责任。而在7名厨师与“好厨师”劳动争议一案中，也因为双方劳动关系的确认，厨师们依法获得了“好厨师”解除劳动合同的赔偿金。

劳动关系中的劳动者除享有工资待遇外，还享有社会保险和福利等劳动权利和待遇，而劳务关系的当事人不享有社会保险和福利待遇。劳动关系的双方当事人发生劳动争议的，法律规定了处理劳动争议的特定程序，即调解、仲裁和诉讼。而因劳务关系发生纠纷则适用民事争议的处理方式，当事人可以直接向人民法院提起民事诉讼。

除此之外，确立劳动关系的劳动者还受到《劳动合同法》、《工伤保险条例》等劳动法律法规保护。劳动法律法规属于社会法的范畴，在制度设计上，一般突出对弱势劳动者的保护。而劳务关系，仅受民事法律规范调整，民法属于私法范畴，对双方予以平等保护。

网约工如何维权

目前的情况是，许多网约工并没有意识到自己是劳动者，或者并没有意识到自己应该去争取成为劳动者。

在近年来兴起的网约平台用工模式下，工作任务大多由网约工独立完成，网约平台不需要进行配合，是否接受工作以及选择工作时间和工作地点这些方面，网约工有很大的自主性。一些网约平台甚至只负责应用软件的开发运营、服务信息的整合推送，并不与网约工和客户进行直接的对接。在收入分配方面，许多情况下由网约工直接向客户收取费用，再通过平台自提、扣划预付款等方式与平台分享收益。人事管理的若即若离、报酬获取方式的灵活多样、业务范畴的含混不清，都给网约平台规避建立劳动关系带来了便利。这种情况下，一旦发生纠纷，网约工要维权就会非常困难。

北京市朝阳区法院劳动争议审判庭副庭长吴克孟表示，法院在判断网约工和网约平台是否成立劳动关系时，并不以合同文本为准，而是进行实质判断，但这并不意味着否认协议签订的必要性。相反，法院鼓励用人单位与从业者通过签订多种形式的劳动合同或协议，明确双方的权利和义务，但签订的内容需与实际情况相符，并且应是经充分磋商和沟通后双方真实意思的体现，而不应是单方免除法定责任、排除他方权利的条款，更不能违反法律、行政法规的强制规定。

网约工无法简单归入传统劳动关系范畴，不能简单适用传统标准劳动关系的法律，但并不等于不依法保护这种新型劳动关系。一方面，要尊重和发挥市场在资源配置中的决定性作用，允许网约平台与网约工通过有效协商实现市场化选择，充分保障新业态下用工方式的多样性和灵活性；另一方面，要出台相关法律法规，进一步明确不同就业形态的认定边界，强化平台企业方面的主体责任，加大监管力度，保障网约工的权益。