建设工程分包合同法律风险防范管窥

张国文

摘 要：想方设法降低建筑工程各环节的法律风险，妥善解决合同问题、施工问题等，需要有关部门的管理人员付出更多努力。现阶段，建筑工程的分包活动频繁开展，合同的设置问题越来越多，分包合同中隐藏着相当大的法律风险，很难推动我国建筑工程业的健康发展、长远规划，建筑企业无法塑造良好的行业形象，就会在愈发激烈的市场竞争中失去优势。为了改善弊端现状，本文特意做了建设工程分包合同法律风险防范对策的总结性研究。

关键词：建设工程;分包合同;法律风险;防范对策;研究;分析

引 言

我国的建筑工程业不断发展过程中，各类工程项目的规划建设要求明显增多，认真做好每一环节的管理工作至关重要。有效开展分包活动，有效控制分包合同的法律风险，是推动我国建筑工程可持续发展的关键所在。下面，笔者就凭借多年实践经验的积累，进行了建筑工程分包合同法律风险的分析，风险防范对策的研究，希望能为有关部门不断改进分包合同的法律风险防范工作提供一些参考，使得建筑企业市场竞争力得以不断提升。

一、建筑工程分包概念的分析

建筑工程的分包行为主要包括专业分包以及劳务分包。前者是指：建筑工程项目的总承包人把建筑工程主体之外的工程作业任务分配给专业的施工单位负责完成的一种行为。后者则是：建筑工程项目的总承包企业将建筑工程劳务交由其他劳务公司负责的一种行为。一般情况下，建筑工程的两种分包行为存在着一定区别，在劳务分包中的合同主体是建筑工程项目的总承包单位，劳务分包公司为合同另一方[1]。而专业分包中的合同主体则是总承包人。建筑工程项目的劳务分包也可称为施工分包，统一计件处理，劳务作业的完成和工程分包的本身联系不多。专业分包就是工程项目承包合同的分包，这种分包行为的法律风险较大，认真做好风险预防及管理工作非常关键。

二、建筑工程分包合同法律风险的特点

建筑工程分包合同法律风险的特点具体表现为：第一，一般的建筑工程项目规划周期长、施工过程很复杂，合同分包也需要很长时间才能完成;第二，建筑工程项目本身存在着一些风险，直接导致分包合同风险变大，一般的合同风险并不局限于某一环节或者说是具体部分，各种风险之间存在逻辑关系，具有拓展特性。第三，建筑工程分包合同风险的产生难以预测，动态性特点明显，各个防控重点之间存在着很大差异，需要结合建筑工程项目的实际情况进行防范管理的有效调整。第四，建筑工程的分包合同类型较多，不同的分包合同内容差异明显，一些合同条款不明确，都有可能引发法律风险[2]。履行分包合同的过程中受到各种因素的干扰影响，还会增加分包合同法律风险的复杂性。应从不同角度、新的层面出发，有效进行建筑工程项目分包合同法律风险的科学防范、强化管理。

三、建筑工程分包合同法律风险防范对策的研究

（一）建立健全监管机制。为了降低建筑工程分包合同的法律风险发生率，就要及时的建立健全分包合同有效监管机制。首先，政府部门必须发挥重要作用，通过设置分包合同的管理部门，交由专业人员负责评估建筑工程分包合同的法律风险，做到实时监管，发现问题第一时间进行妥善的解决。其次，需要按照建筑工程项目分包合同的监管需求完成各项管理制度的建设。应该按照相关的处罚标准，严厉处罚分包合同双方不规范的工程项目建设行为，从根本上降低建筑工程的分包合同风险。

（二）做好风险规避工作。如果遇到建筑工程项目转包的情况，承包全部工程的转包人除了转包自身任务外，还要承担经济责任、作业责任等等[3]。有效开展建筑工程的分包活动，可以认定为有效开展工程作业任务的发包活动，为了防止工程项目的分包合同被定义为转包合同，提前做好规避工作至关重要。首先，必须明确建筑工程承包人的工程项目承担责任，具体分析分包后的各项义务。其次，必须提前约定好建筑工程承包人应该承担的组织责任，以及施工作业、质量检查等环节的合同义务。只有提前明确了各项义务，明确了工程责任，才能将合同风险降到最低，成功规避转包风险。

（三）各个环节合规合法。建筑工程项目的分包方主体资格需要满足相关的法律法规。加强分包方主体资格的合法建设显得非常必要，应该组建高素质、专业型、有资质的分包队伍，分包队伍达成有效合作，从而避免主体资格不合法的问题发生。另外，相关的法律法规中已有明确规定，一般建筑工程项目的分包方必须是我国工商行政部门合法注册的正规企业，加强审核分包方的营业能力，确认其施工能力、专业水平、市场信誉度等，分包人员具有专业证书，技术能力必须满足建筑工程项目的规划要求[4]。另一方面，建筑工程项目的总承包方选择分包方时，必须坚持“资质匹配”原则，即为：分包方的资质与分包合同的性质相匹配，不可混淆专业资质、劳务资质等;分包方的资质与施工内容相匹配，在经营许可范围内优质完成工程承包的施工内容。应该整治并且处罚资质较低的企业和匹配度不高的企业，以免分包合同风险的发生。在签订建筑工程项目的分包合同时，合同内容的编制必须满足我国的相关法律要求，总承包方以及分包方签订建筑工程的分包合同，需要立足于合同名称及合同内容是否对应，不能出现混用情况，细化内容十分关键。

（四）提升各方法律意识。建筑工程项目总承包方、分包方等，都应该具备较高的法律意识，都要派出专业的法务人员反复审查分包合同中的各项条款，双方确认分包合同的内容清楚、条款清晰，注意分包合同的机密性，从而减少争议、消除争议。

（五）加强合同规范管理。我国的建筑工程业健康发展过程中，加强分包合同的专业化管理、规范化管理格外重要。具体而言：应该提升建筑工程项目分包合同管理工作的专业性、规范性，要求工作人员自觉规范各项行为，确认分包合同的所有内容均符合相关的法律规定。应该建立建筑工程项目分包合同的管理制度，有效监督分包合同的签订、履行，在分包合同的审核、总结中积累下丰富的管理经验，避免合同的法律风险频繁发生，给相关企业带来巨大的经济损失。

（六）避免材料发生冲突。收集建筑工程分包合同，有效组织相关文件，全面实施分包合同的过程中也要防范各种法律问题的出现。发现建筑工程项目的分包合同、相关材料发生冲突时，应该运用合法手段进行纠纷问题的妥善处理，不能有任何的违法行为[5]。特别是大型建筑工程项目的分包活动，涉及人员非常多，活动开展时间长，不同的施工阶段产生大量的材料文件，更易引发合同内容、相关材料的矛盾，这些问题都要依靠合法手段进行科学处理、有效解决，分包合同管理人员可以利用计算机技术，通过信息化管理系统加强建筑工程分包合同的管理，开展分包合同法律风险的防范工作，保证建筑工程项目各环节的工作顺利进行下去。

四、结束语

综上所述，加强建筑工程分包合同法律风险的防范管理至关重要，应该实施有效的防范策略，运用科学的防范措施，为了建筑工程项目分包合同的全面履行提供必要支持。降低了分包合同法律风险的发生率，我国建筑业健康发展的前景一片大好，更多建筑工程项目的规划价值将有更大程度的提升。

参考文献

[1] 康淑琴，司莉莉.建筑工程分包合同管理实施管理策略[J].现代商贸工业，2018（04）180-181.

[2] 朱亚文，刘东强.建筑工程分包合同的风险防范研究[J].四川建筑，2018（22）69-71.

[3] 杨明.建筑分包合同风险提示与防范——以总承包人为视角[J].混凝土世界，2019（10）289-289.

[4] 李宏宇，张来新.如何防范建筑工程分包合同的法律风险[J].中国港湾建设，2019（15）310-311.

[5] 黃菲菲.浅析建筑行业内部承包管理制度及法律风险防范[J].石油化工建设，2018（31）104-105.