浅谈吉林省专利权地方立法之完善

2019-10-14黎琼李畅李智文王浩哲

西部论丛 2019年31期

黎琼李畅李智文王浩哲

摘要：近年来，吉林省高度重视知识产权发展战略，其高新技术创新水平不断提升、知识产权管理和保护能力不断加强。文章以“吉林省十四五知识产权保护和运用规划”为宏观视角，分析吉林省专利权地方立法的现状及其实施时存在的问题，探讨如何高效的将吉林省专利权地方立法及相关政策开展实施，从而切实的解决吉林省内地方专利发展不平衡的问题，增强吉林省地方专利管理和保护意识，把吉林省建设为知识产权强省。

关键词：吉林省;知识产权;专利权;地方立法

引言

专利权地方立法，主要指各省、自治区、直辖市以及省政府所在的市和国务院批准的较大的市的人大及其常委会制定的相关地方性法规[1]，地方专利法规不仅是贯彻落实专利及专利权运用和保护的具体体现和保障，也是激励各地科学技术创新、促进各地经济社会发展的重要法律依据。近年来，吉林省政府、吉林省市场监督管理厅（吉林省知识产权局）等相关部门高度重视省内知识产权的战略布局与发展，采取了一系保护省内专利的措施并取得了一定成效，由于专利权的发展是一个长期积累的过程，而吉林省对专利制度的重视及其发展起步较晚，现专利权地方立法及实施方面仍存在一些不足之处。

一、吉林省专利权地方立法概况

为了深入开展区域知识产权试点示范工程的要求，进一步加强和规范吉林省知识产权强市、强县工程试点和示范市（州）、县（市、区）的工作，吉林省科技厅（省知识产权局）于2017年5月制定并发布了《吉林省知识产权试点示范市县管理办法》[2]（以下称为《办法》），高度体现了上位法《国家知识产权战略纲要》、《国务院关于新形势下加快知识产权强国建设的若干意见》及其《吉林省人民政府关于新形势下加快知识产权强省建设的实施意见》的精神，也体现了吉林省地方性专利法规制定的合法性来源和动力。该《办法》确定临江市、公主岭市为吉林省知识产权强县工程试点县（市、区），白城市、延边州为吉林省知识产权强市工程试点市（州），该《办法》充分发挥知识产权对创新驱动发展的作用，为吉林省建设为知识产权强省迈出强有力的步伐。此外还有早期制定的《吉林省反不正当竞争条例》、长春市第十二届人民代表大会常务委员会通过的《长春市专利管理条例》，吉林省第十二届人大常委会全票通过《吉林省专利条例》。为了打击地方专利侵权行为排查、实现专利假冒零容忍，吉林省科技厅制定了《专利代理管理及行为查处假冒专利行为随机抽查工作细则》[3]，《细则》的宗旨是全面推行“双随机一公开”监管，创新监管方式，维护市场经济秩序，保护专利代理的事后审查，实现专利侵权零容忍及其他促进专利和专利权保护的地方性专利法规和政府规章。

以上提及的吉林省内地方性法规、政府规章和政策等地方规范性文件的制定和实施都极大的提高了吉林省内各地区对专利权管理、保护和运用的重视并取得了一定成效，但也存在着一些立法或立法实施过程中的不足。

二、吉林省专利权地方立法存在的问题

（一）专利权地方立法的落实和执行体系不完善

吉林省内專利权地方立法之间存在重复、不衔接、冲突的现象。吉林省设立专利权地方立法起步晚，其第一部关于专利权地方立法的省级地方性法规要属2018年1月起施行的《吉林省专利条例》，由于专利权地方立法经验不足，再加之吉林省内地方专利发展不平衡，如长春市的专利申请量、专利授权量、专利有效量、PCT国际专利申请受理量和万人发明专利拥有量都高于省内其他地市区，而以农业为主要生产方式的白山市等相类似地区其专利申请量仅为两位数甚至是个位数，专利权地方立法的具体措施、条文与当地实际情况不衔接，多数抽象性的专利条文无法进行开展、落实;地市级出台的专利管理和保护政策或措施存在与省内其他地区相雷同的象限。与国内专利发展雄厚的省市相比，吉林省内各地市、区县专利执法机构仍然不够健全，执法方式滞后，专业执法人员不足，执法机构管理水平参差不齐，存在执法不严或不执法的现象，科技产品创新的专利转化意识不强，与省内上级市场监督管理厅（知识产权局）对接工作的县乡级市场监督管理部门（知识产权部门）欠缺，与其他先进省市相比存在较大差距。在省内某些经济落后或专利执法不严的地区，其侵犯专利、假冒仿冒和销售专利产品侵犯专利权人合法权利的行为仍然严峻，地方专利保护的落实仍需高度重视，及时建立健全专利权地方立法体系，保障地方专利工作的顺利开展。

（二）专利权地方立法标准未细化

专利权地方立法旨在“保护专利权人的合法权益，鼓励发明创造，推动专利运用，提高创新能力，促进科学技术进步和经济社会发展”[4]，当然，地方专利申请数量与地方经济状况属正比例关系，吉林省内专利申请量逐年增长，根据吉林省市场监督管理总局（吉林省知识产权局）2019年全年吉林省专利数据报告显示，其专利申请总量为31052件、专利授权总量为15579件，有效发明专利总量为14696件[5]。从数据分析可知，吉林省内的专利申请量基数大，但是专利转化能力不足、高质量高价值专利缺乏，低质量专利被大量改造申请专利并通过审核。专利实际投入与产出不成比例或专利根本无长远的市场应用前景。其根本原因是地方专利申请在遵循上位法规定的专利三性原则基础下未针对地方可专利性的差异和能力切实的细化专利申请时该考量的因素。任何知识产权产品都为一定时代经济实力所体现，现阶段高新技术的发展已远超人们的想象，人工智能的进程将改变未来可专利的实质条件。而对于现过渡阶段，可专利性的三个基本条件——实用性、新颖性、创造性的具体规定及其细化内容应当与时俱进。专利产品无不体现着科技，而科技是随着时代的发展而变化，那么可专利性的具体规定就必须与时俱进，否则我们将长时间看到专利授权量的增长而有效专利据低不上，从而形成一种虚假现象。

（三）区县专利立法保护不足

吉林省内各地市经济发展各异，各地区专利发展不平衡，以农业生产为主的地区由于缺少技术创新，专利保护战略措施难以开展实施，由于技术水平有限，植物新品种专利技术研发能力也不足。虽说经济基础决定上层建筑，但是经济基础薄弱、专利实力与布局落后的区县无法实现市场导向性发展，从而形成了经济雄厚市区专利发展迅速、布局全面而区县地区对上级的专利政策措施难以开展的两极分化。吉林省是农业大省，省内较发达市区对专利权地方立法落实比较到位，而经济欠发达地区且以农产品为主要生产来源的区县对地方专利实体法难以落实，比如白山市、通化市等其他以农产品生产为主要生产来源的地区以及以相同生产方式的省内其他市州其专利申请量基数都较少，甚至几个市州专利申请量基数总和才相当于长春市专利申请量的总基数。且省内专利权地方立法的保护对象多以企业、高校和科研机构等高新技术研发有关，少有专门规章、章节以吉林省内生物农业、农产品品牌自主知识产权作为专利实体法保护对象，专利权地方立法总体上呈现出产业领域布局与地域立法不合理现象。

三、完善吉林省专利权地方立法的对策

（一）建立健全专利权地方立法落实和执行体系

建立全方位配套的地方性专利法规和专利政府规章、政策。以科学立法、积极适法、规范司法、严格执法、共树守法四个部分建立或完善地方专利法规、规章体系，建立一套具有地方特色、实施力强、保护力度大的综合性地方专利法规体系。四个部分内容缺一不可，否则将无法保障地方专利制度的良性发展。当然，体系的建设与实施必须要有市场监督管理厅的知识产权管理部门、专利专业人士对专利制度进行实施。

经走访发现，吉林省内经济欠发达区县其知识产权管理部门或知识产权处缺少必要的办公场所和知识综合型的专利人才。吉林省白山市知识产权保护处负责专利制度的工作人员反映，大多数对接本地区专利工作的工作人员本身就不熟悉专利制度或者专业领域的专利知识，如农学、机械领域、医药学领域等。知识产权管理部门也存在难以开展专利的状况。那么，我们在积极完善地方专利制度体系的同时，还要重视各区县专利负责部门的衔接与专利活动开展硬件设施的健全，更要高度重视知识复合型专利人才的培养，毕竟可专利的内容多数涉及机械、医药、化工等自然、社会科学各个领域的知识。重视专利人才的培养，加大侵犯专利权的打击，执法部门公正无私严格执法，都是专利权地方立法体系应纳入考量的因素。建立健全全方位合理、切实际、高效率的专利权地方立法体系，是吉林省内高新技术专利发展与落实的制度保障。

（二）落实科学立法及时进行地方专利立法清理

专利权地方性法规制定完毕后，对法规进行定期或不定期的清理，做到及时反馈及时对立法不完善部分根据实际情况进行立改废，避免地方性专利法规与上位法相抵触，协调新法规与现有法规关系的同时使其适应本地区社会经济发展状况，促进立法效益最大化。开展法规清理是科学立法的重要环节，不可或缺。对于旧专利三性的标准，我们应该随着科技时代的发展对落后或者不适应专利权地方实体法进行清理，制定出符合时代高标准的可专利性要求，防止专利申请量的虚假膨胀，同时有利于避免法律资源的浪费。对地方专利法规进行清理，政府部门可组建立法评估机构，积极主动地对地方专利立法进行实时追踪，通过深入调查发现立法与现实不衔接或冲突之处并采取积极措施对立法或者是对实施方式进行调整、修改，从而促进专利权地方立法为当地科技创新提供积极有效的作用;或者可利用第三方审查机构，利用市场中第三方主体进行立法后评估，可以减少政府负担的同时激发社会市场第三方主体的活力，等方式进行立法后评估。调整专利权地方性法规与经济社会发展不相协调的部分，促进专利权地方立法不断完善，形成统一、实时有效的专利权地方立法性体系，同时促进吉林省专利良性发展，推动吉林老工业基地工业转型、促进吉林省产业升级，为吉林省经济发展提供新台阶。

（三）建立健全区县专利立法保护措施

针对吉林省内各市州县专利发展、布局情况，立法主体制定当地专利权地方实体法时要注重区域立法差异，法规、规章的具体条文内容不能一刀切，适当给予专利权地方立法空间一定的弹性空间。吉林省内各级人民政府及吉林省市场监督管理厅（知识产权局）应高度重视，在坚持公平、公正与适当差别对待的同时，对专利实施发展落后、专利布局不健全的区县地区，在地方专利权立法上有针对性的采取立法优惠，市场监督管理局的知识产权管理部门可以制定帮扶政策，如制定有利于促进区县地区实用新型、外观设计专利发展的立法措施，优化当地地方专利权实体法的内容，加大区县专利权扶持力度，对取得专利权的法人、集体或公民给予科技创新奖励和专利补助资金。在《吉林省专利条例》这一上位法基礎上各市州县根据本地区的专利特色对地方专利权实体法进行细化，为吉林省内地方专利实体完善遵循科学立法的同时促进吉林省内经济欠发达区县产业升级，形成知识产权密集型产业，发挥立法的带头和帮扶作用，增强区县专利发展水平。综上所述，地方专利立法是一个从无到有、从不完善到完善的过程，且其实践是需要时间的检验，知不足而后勇，正视我们看到的吉林省地方专利发展的现状和不足，分析吉林省地方立法及其立法实施的优劣，因地制宜地积极采取措施弥补不足，推动吉林省内地方专利完善，为吉林省“十四五”知识产权保护和运用规划指明方向。

需强调的是为了体现国内各区县专利发展水平状况，我国于2019年2月首次以知识产权视角审视除直辖市、港澳台外的全部27个省所辖2769个区、县（包括县、县级市、自治县、旗、自治旗等）的创新能力的检验报告发布了《中国区县专利与创新指数》[6]。吉林省内各区县专利发展现状远落后于国内其他专利权地方立法完善及发展经验丰富的区县。但由于经济发展状况和地理位置的因素，导致区域专利发展不平衡是常态，通过《指数》报告，吉林省知识产权管理部门应看到差距，并通过采取实地调研方式找出吉林省内各区县专利创新发展瓶颈的原因并积极采取措施，缩小省内区县差距力追他省专利发展完善的区县。此《指数》为吉林省区县专利权地方立法未来开展指明方向。

总结

为激发地方立法主体的活跃性，国家给予地方一定的立法权，从而发挥地方立法主体的积极作用，体现地方人民代表大会及其常委会、政府的活跃性。积极响应建立知识产权强国的号召，打造知识产权强省，用科技振兴吉林老工业基地，用知识产权武装吉林科技。吉林省从专利权地方立法制度出发，发现并弥补自身地方专利立法及立法实施的不足，积极采取措施解决吉林省地方专利制度欠缺的地方。为谋划好、编制好、实施好吉林省“十四五”知识产权创新规划和（2021—2035年）科技创新提供些许意见，打造吉林知识产权强省，振兴吉林老工业基产业升级。

注释

[1] 纪荣荣.知识产权地方立法的僭越与限制[J].安徽行政学院学报，2014，5（01）：90-94。

[2] 《吉林省知识产权试点示范市县管理办法》，吉科发产业[2017]40号。

[3] 《专利代理管理及行为查处假冒专利行为随机抽查工作细则》，吉科发专管〔2016〕268号。

[4] 《吉林省专利条例》第一条。

[5] 数据来自吉林省市场监督管理厅，http：//scjg.jl.gov.cn/ztzl/jlszscq/zltjxx/202002/t20200226_6861056.html，2020年5月28日最新访问。

[6] 夏青，中国科技网.http：//www.stdaily.com/index/kejixinwen/2019-02/25/content_751786.shtml，2020年5月28日最新访问。

参考文献

[1] 汤唯，毕可志等著.地方立法的民主化与科学化构想[M].北京大学出版社，2002.

[2] 徐振铭.论地方立法后评估的实践困境与出路[J]牡丹江大学学报，2020，29（01）：89-91+97.

[3] 张德芬，张迩瀚.我国地方专利立法比较与启示[J].创新科技，2019，19（02）：84-92.

[4] 张德芬，王丽娇.《河南省专利保护条例》实施现状研究[J].创新科技，2018，18（09）：70-75.