合同法律风险管理策略与应对方案

杨 然

（山东能源集团有限公司，山东 济南 250014）

1 新时代对企业法律风险防控的新要求

党的十九大报告指出，全面依法治国是中国特色社会主义的本质要求和重要保障，法治是国家治理体系和治理能力的重要依托，要坚决打好防范化解重大风险的攻坚战，增强驾驭风险本领，健全各方面风险防控机制。2015年12月，国务院国资委印发《关于全面推进法治央企建设的意见》，企业法治工作向更高层次迈进，加强对重大改革事项的法律论证，切实防范法律风险是“法治央企”核心目标之一。地方国资监管机构参照该意见,积极推进所出资企业法治建设。2017年7月，国务院国资委制定《中央企业主要负责人履行推进法治建设第一责任人职责规定》，要求企业党委（党组）书记、董事长、总经理应当贯彻党中央关于法治建设的重大决策部署，把法治建设纳入全局工作统筹谋划，持续深化以规章制度、重大决策、经济合同法律审核为核心的法律风险防范机制建设。

党和国家一系列决策部署，为企业在法治轨道上推进改革发展产生强大推动力，同时，也对企业平等适用法律、公平参与竞争、依法合规管理提出了新任务新要求。能源企业作为国民经济的重要支柱,在经济社会发展中地位重要、作用关键,应该在落实全面依法治国中作表率。前期，煤炭企业通过连续实施法治建设三个三年目标，法律风险防范机制已初步形成，目前正在进行依法治企五年新一轮深化提升。着力在推动新旧动能转换、供给侧结构性改革、混合所有制改革等重要领域和关键环节抓好风险防控，进一步筑牢不发生重大风险的底线。

2 合同法律风险在法律风险体系中的基础地位

合同管理是法律事务管理的核心，市场经济秩序下，企业经营行为主要围绕经济合同展开。

以山东能源集团有限公司为示例，根据《企业法律风险管理指南》和山东省国资委《加强省管企业法律风险防控工作的指导意见》，按照全面风险管理的评估方法对法律风险进行专项评估，通过明确法律风险环境信息，组织对公司高层领导、职能部门与重要处室负责人访谈，利用全面风险管理与内部控制信息系统法律风险模块开展工作，共计回收有效法律风险评价问卷245份，答题率约为90.4%。形成包含29项二级风险和63个风险事件、155个风险源在内的法律风险事件库。

从风险源来看，法律风险源在29个二级法律风险的分布情况如图1。从数量上看，合同管理法律风险源数量最多。

图1 风险源数量分布图

从合同法律风险与其他法律风险的关系来看，该集团经评估的前十位重大法律风险如表1所示。

表1 前十位重大法律风险

除第一项党内监督法律风险外，其他各类风险均可以采取签订严谨规范的合同来降低风险水平。

由此可见，各类法律风险均与合同法律风险密切相关，其他法律风险的风险水平亦可以通过防范合同法律风险实施控制。剖析和应对合同法律风险是实现法律风险管理目标的基础和建立统一规范法律风险防控策略的重点。

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3 合同管理法律风险应对策略

随着法治环境趋好和全民法治观念的增强，绝大多数企业已认识到合同管理法律风险的危害性，并采取积极防范措施，取得较好效果。但对比公司整体运营管理和做强做优做大目标要求，仍有一定差距。

综合考虑企业的战略目标和承受能力，合同法律风险应对基本策略是规避、降低与转移，可以单独或者组合使用。对有多种方式实现合同标的的，可以对比不同路径，选择风险较小的方式，从而避免相关风险；只有一种方式实现合同标的的，可以用合同条款事先约定预防措施和责任分担，把风险发生可能性和后果减少到可以接受的范围；或通过担保、外包、分包等形式将风险转移给第三方。合同法律风险的处置既要服从于公司整体风险管理和商业策略的需要，又要依法合规、讲究策略、适时调整。

4 合同法律风险应对措施

4.1 合同当事人风险

合同当事人风险，是指合同主体一方或多方不具有签署和履行合同的能力，导致合同签署后无能力履行或者无效。

应对措施：签约前要对合同相对方作基础的尽职调查，常用方式有两种，一是登陆国家企业信用信息公示系统查询，特别要关注担保信息、行政处罚等信息；二是要求相对方提交资信文件，包括营业执照复印件、许可、等级、资质证书复印件、法定代表人身份证明复印件或授权委托书及授权代表身份证复印件等，并加盖公章。

4.2 合同订立风险

合同订立风险，是指合同订立时不符合法律和企业规定。

应对措施：合同均应当采取书面形式，且在签订前依照内部管理规定履行合同审批程序，不得倒签。合同文本应经双方充分协商，经要约、承诺的方式达成一致。使用对方提出的合同文本或采用格式条款订立合同的，应当重点看权利义务是否平等，有无加大一方责任，减轻或免除另一方责任的条款。合同签署时，经办人应当注意核实合同文本与审批文本是否一致，抬头、落款、公章与对方当事人提供的营业执照所载明的名称是否一致；单份合同文本达两页以上的须加盖骑缝章，防止抽页、换页。需要上级主管部门批准的合同，需经批准后，方可签约。法律、行政法规规定应当办理登记手续的合同，合同成立后由经办人依法及时办理。

4.3 合同内容风险

合同内容风险，是指合同权利义务约定不明确或无约定，致使合同内容不明确。

应对措施：合同法明确规定了合同内容的必备条款，但在一份具体合同中，如何表述这些必备条款，使之达到具体详尽、易于履行，是风险防控要点。一是合同名称与合同性质要相符，合同性质直接决定了责任分担的原则；二是切忌约定不明，对于质量、付款、救济途径等越容易引起争议的条款，越要尽可能明确，建议选择技术、财务专业人士参与有关条款起草，而不应仅由合同商务人员决策。

4.4 合同履行风险

合同履行风险，是指合同不履行或履行不符合约定引发违约责任。

应对措施：合同生效后，经办人应当按照合同约定履行，掌握实际履约进展，对合同履行中出现的各种问题，及时获取证据、协调处理并向上级汇报，发生不履行或履行不符合约定的情形时，应当及时查找原因并与相对方达成共识或者变更合同。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。

4.5 合同终止、解除风险

合同终止、解除风险，是指合同权利义务自动或者被迫终止后引发的后续风险。

应对措施：合同解除分为法定解除和协议解除，一方主张法定解除的，必须出现法定事由方可行使解除权，且应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。协议解除取决于当事人双方意思表示一致，解除合同应将权利义务责任约定清楚。当事人之间的合同关系消灭,合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚信原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。

4.6 合同档案风险

合同档案风险，是指合同档案不完整或者丢失，使得交易无从查证。

应对措施：经办人应当及时收集、整理与合同有关的资料，按要求提报合同主管部门，合同主管部门按照“一合同、一档案、一编号”的原则建立合同档案，同步建立电子档案。合同档案的使用，按照公司档案管理有关规定执行，在履行相关手续后可以现场借阅或复印，根据法律规定或有关监管机构强制性要求，需要提供原件的，在履行相关审批手续后可以外借。

5 结论

企业应牢固树立忧患意识、规则意识和依法治企思维，充分认识合同法律风险防范在经营管理中的重要作用，在合同风险管理中必须顺应新常态，立足长远，坚持问题导向，严格程序，落实责任，发挥好合同管理法律风险防控的桥头堡和减压阀作用，做好企业风险的管控。