我国无偿妊娠代孕合法化的正当性研究

2018-01-23曾桂芳

法制博览 2018年23期

曾桂芳

华北理工大学，河北唐山 063210

实践证明，完全禁止代孕技术是不能够完全解决问题的，还可能阻碍科技的进步，那么较为智慧的做法就是对代孕采取宽容的态度，有限开放代孕合法化，使其置于国家的规范控制范围内，进而充分发挥科学技术的正面价值。

一、“代孕”的概念

代孕属于人类辅助生殖技术中的一种，一般而言是指，双方首先签订代孕协议，然后利用现代的医疗技术，由受托人代替委托人妊娠、生育小孩的过程。在这当中，帮助没有办法生育的夫妇或者失独夫妇怀孕、生产的受托方被称之为“代孕母”；没办法生育小孩或者失独夫妇作为委托一方被称之为“委托夫妇”；代孕生育的婴儿便是“代孕子女”。

二、代孕的分类

(一)根据代孕中人类生殖细胞的来源不同，可以将代孕分类为妊娠代孕、基因代孕和捐胚代孕

妊娠代孕是指将委托夫妇的精子和卵子通过体外受精，然后将胚胎移植到代孕母的体内，由代孕母妊娠分娩的过程。在这种情况下，精子和卵子都是来自于委托夫妻，所生育的代孕子女与代孕母没有任何血缘上的关系，而是与委托夫妇存在血缘上的联系。基因代孕是指将委托夫妻中的丈夫的精子和代孕母的卵子，通过人工授精的方式，将形成的受精卵或者将精子植入代孕母体内，使其怀孕生子的过程。此时，由于代孕母不再仅仅是参与妊娠过程，而是提供了卵子，那么所生的代孕子女与代孕母之间是存在血缘上的关系的。捐胚代孕，是指将第三人捐赠者的精子与第三人捐赠者的卵子，通过体外受精的方式形成胚胎，然后再将胚胎植入代孕母的体内怀孕、分娩。如此出生的代孕子女与委托夫妻和代孕母之间都没有任何血缘上的关系，故笔者认为捐胚代孕与收养并没有什么不同，并且捐胚代孕的成本也要远远大于收养的成本。

(二)根据代孕母代孕所获得酬金的额度，代孕可分为无偿代孕和有偿代孕

有偿代孕，是指代孕母亲以获得利益为目的进行代孕，是有偿的服务，需要委托夫妻根据事先签订的代孕协议，向代孕母支付费用。无偿代孕，是指代孕母完全出于利他的目的，帮助无法生育的夫妻进行代孕的行为，委托夫妻除了向代孕母支付代孕所需的必要费用外，无需额外支付其他费用。

三、我国无偿妊娠代孕合法化的正当性

无偿妊娠代孕，要求胚胎的精子和卵子都是且只能是来源于委托夫妻，且委托夫妻只需支付给代孕母在代孕过程中必要合理的费用，除此之外无需支付额外的报酬。无偿妊娠代孕的条件是比较苛刻的，会极大地限制代孕技术的适用主体的范围，但是，这样的代孕形式能够最少地引发伦理和法律方面的问题，较容易被公众所认可。在目前采取开放或者有条件的开放代孕生育的国家和地区中，无偿妊娠代孕是比较推崇的代孕方式。

(一)无偿妊娠代孕合法化拥有权利基础。身体权和生育权作为人格权，是与生俱来固有的权利。在代孕的过程中，代孕母有权自由支配和控制自己的身体，以满足无法生育的委托夫妻拥有与自己有血缘关系的子女的愿望，代孕母的代孕行为，不会对自己的身体机能造成损害，而是对自己身体权的行使，双方在不违反公序良俗的原则下，基于身体权和生育权的权利基础而进行的无偿妊娠代孕行为是有效的。

(二)无偿妊娠代孕是符合公序良俗原则的。公序良俗即指我国的公共秩序和善良风俗，是判断代孕合不合法的一个关键标准。无偿妊娠代孕中，代孕母出于帮助不能怀孕生育的委托夫妻，并且委托夫妻只需支付必要的费用给代孕母，代孕母是不具有营利性质的，属于非商业代孕，也成利他代孕，故无偿代孕是符合人性的要求的，亦是符合公序良俗原则的。此外，妊娠代孕可以保证代孕母与代孕子女之间是不存在遗传基因上的联系的，相反，代孕子女与委托夫妻之间均有血缘关系，所以由委托夫妻作为代孕子女法律上的父母是不会违反公序良俗的。

(三)无偿妊娠代孕有利于家庭稳定和维护子女的利益。有偿代孕和基因代孕会导致代孕金钱化，致使代孕母为了获得金钱而出租自己的子宫，基因代孕使得代孕母与代孕子女之间存在血缘关系，容易引起亲子关系认定的纠纷，从而破坏家庭中的伦理道德和家庭的稳定和谐。无偿妊娠代孕却恰恰相反，这种代孕方是既可以减轻委托方的经济负担，实现委托方生儿育女的愿望，使得委托夫妻获得代孕子女的亲权，又可以维护家庭的稳定，缓和家庭矛盾。