今日之法不可绳昨天之事

吴钩

宋政府申明：“未降新敕日前已用旧敕与夺之事，并不得援引新敕追改。”

让我们先假设一个案例：有一对夫妇，婚后生活不睦，乃至反目成仇，一日，妻子趁丈夫熟睡，刺了他十几刀，并砍断他的手指。事后，妻子向警方自首。法律规定，杀伤他人的罪犯，如果能够自首，可以获得减刑。本案中，凶手具有自首的情节，因此，法官作出了从宽的判决。过了十年，国家修订刑法，取消了故意杀人罪的自首减刑规定。请问：法院可不可以因为刑法的修改而重新审判十年前的妻子杀伤丈夫案，给凶手加刑？

只要稍具法律知识的朋友都会知道，法院不可以改判旧案，因为这违背了“法不溯及既往”的司法原则。根据这一司法原则，今日之法，不可绳昨天之事，而只可用来约束新法生效之后的行为。

那么，如果我们假设的那个案子发生在古代呢，比如中国宋代？事实上，北宋时，登州真的发生过一起类似的案子：熙宁初年，登州有一个叫做阿云的女子，被家族中尊长许配给农夫韦阿大。阿云很厌恶韦阿大，因为他长得很丑。一日深夜，阿云摸黑砍了他十余刀，并砍断他的一根手指。案发后，县尉抓了阿云讯问，阿云坦白交代了罪行。在宋朝，这属于“按问欲举”的自首。根据宋朝的法律，谋杀人已伤，当判绞刑，不过阿云有自首情节，可获得减刑，“归首者各得减罪二等坐之”，所以法官许遵判阿云流刑，而不是死刑。

但中央法司驳回了许遵的判决，许遵则不服气提出申诉，朝廷为此委派王安石、司马光等学士进行议法，王安石认为许遵的判决适当，阿云依法当获得判刑；司马光则坚决反对许遵的判决，认为阿云依法应该判处绞刑。最后，神宗皇帝采纳了王安石的意见，维护了许遵的原判，并用敕文重申了自首减刑的司法原则：“谋杀已伤，案问欲举自首者，从谋杀减二等论。”

但事情没有完结，十八年后，宋神宗驾崩，宋哲宗继位，司马光回朝执政，又废弃了“谋杀已伤，案问欲举自首者，从谋杀减二等论”的敕文。我看过不少讲述“阿云案”的网文，几乎都添油加醋地说，司马光派人抓回阿云，重审了阿云案，并根据新的立法将阿云处斩。但我可以负责任地说，所有关于“司马光杀了阿云”的说法，全部都是胡扯出来的，因为司马光若杀阿云，显然便违背了“法不溯及既往”的司法原则。

说到这里，你肯定要问：难道宋朝的司法也讲“法不溯及既往”吗？法制史教材告诉我们：“法不溯及既往”的司法原则起源于罗马法。但实际上，中华法系同样发展出“法不溯及既往”的精神。早在汉代时，汉令已规定：“犯法者，各以法时律令论之，明有所讫也。”所谓“法时”，即犯法之时。法令的意思是说，对一项罪行的审判，应以犯法之时的律令为准绳，而不可按犯法以后颁布的法令进行定罪与量刑。

到了宋代，关于“法不溯及既往”的立法更为详尽。熙宁十年（1077），朝廷的立法部门经皇帝批准，颁降了新的法律“熙宁详定尚书刑部敕”，共分九门，总六十三条。在推行新法的同时，宋政府申明：“未降新敕日前已用旧敕与夺之事，并不得援引新敕追改。”换言之，新的立法只用来约束生效之后的行为，新法生效之前的行为适用旧法；新法生效之前已经援引旧法作出判决的案子，不得引用新法加以改判。显然，宋朝的立法者非常清楚：今日之法，不可绳昨天之事；法不溯及既往。

让我再举一个例子：建中靖国元年（1101）前后，权刑部侍郎周鼎、刑部员外郎许端卿在审核刑案时，根据“元符编敕”的相关规定，对已经按“元丰旧条”裁断过的罪犯作出改判，如将“刺面配”或“刺配”改为“编管”。周鼎、许端卿的做法立即受到台谏官的弹劾：“久来条制，凡用旧条已断过，不得引新条追改。今已用元丰旧条断过编配人，乃用刑部看详新条改正。鼎为刑官，尽以元丰之旧条为重法而改之。命下删改之日，奸人舞弊，显属挟情乱法，伏望早降睿旨，黜责鼎等。”台谏官重申了“法不溯及既往”的原则，并要求处分“挟情乱法”的周鼎、许端卿，最后，周许二人均被降官。

南宋庆元年间颁行的法典《庆元条法事类》更是明确规定：“即应事已用旧法理断者，不得用新法追改。”只有在一种情况下，宋人才认为法可溯往，即新法颁布、生效之时，犯罪行为尚未暴露；或者其犯罪行为虽已暴露，但法院尚未判决，那么这个时候，司法机关便可以援引新法进行裁决，但是，必须遵循“就轻不就重”的原则。按《庆元条法事类》的规定：“诸犯罪未发及已发未论决而改法者，法重，听依犯时；法轻，从轻法。”

在现代法治国家的法律中，“法不溯及既往”主要表现为两个层面：1.一般情况下，法律没有溯及力；2.在对被告人有利的情况下，现行法律可溯及既往行为，此即“有利追溯”。体现在刑事诉讼上，可以概括为“从旧兼从轻”，这也是我国现行刑法采用的原则。不过我们却未必知道，宋朝的刑事司法，同样采用了“从旧兼从轻”的原则。

因此，从法理上说，不管司马光执政之后怎么修改法律，新法都不能溯及阿云案。而且，从历史事实来看，司马光只是推翻了宋神宗时代的“谋杀已伤，案问欲举自首者，从谋杀减二等论”敕文，并没有重审阿云案。史料中找不到司马光杀了阿云的任何记载。

（作者系历史学者）