辽金元：中华法治更新的民族推手

文／陈鸿彝

辽金元：中华法治更新的民族推手

文／陈鸿彝

与两宋先后并存的辽金夏及后起的元政权，在政法体制上，吸收宋人“巡检制”的经验，首创了警巡院制、兵马司制，发挥了我国社会管理模式变革的枢纽机制；元代的村社制度，驿站与旅舍管理制度，南宋与元代的涉外管理制度、海上安全管理制度的运作，都发生在上一个“千年之交”，远远超前于西方国家。

公元13世纪的前半叶，蒙古族中相继出现了颇有作为的前四汗：成吉思汗、窝阔台、贵由、蒙哥。他们统领蒙古各部崛起于阴山以北、大漠之间，以蒙古地区为大本营，东冲西荡，其军事势力的极盛时期，曾直达东欧多瑙河畔，建起蒙古四大汗国：在乌拉尔山东西，有地域辽阔的钦察汗国；在伊朗与阿拉伯半岛一带，建起了伊利汗国；西伯利亚与蒙古本部，由窝阔台治理；葱岭东西，帕米尔高原与新疆地区，建立了察合台汗国。然后又南下攻灭了金政权与南宋政权，成为第一个统一大中华的民族政权。元朝建立后，统治者与汉族士人结合，借鉴中国传统的统治方法和意识形态，以巩固自己的统治。像耶律楚材、元好问、郝经、郝枢、杨惟中等人均得到重用，蒙古人通过他们接触了儒学，从而有助于蒙古族的汉化。忽必烈本人对儒学大师尊礼有加，真诚地接受“三纲五常”、“正心诚意”等治国平天下的道理；并添设蒙古国子监，以儒家文化教育蒙古贵族弟子。

元帝国对多民族的领土国家实施多种文化并存的政治管理，是中国历史上最开放的时代。由于欧亚大陆交通的畅达，海上交往的频繁，中国与西亚、北非、欧洲的距离被大大缩短了，中国的印刷术、火药等重大发明传到了阿拉伯地区，又传到了北非，转向欧洲，也把中国印制纸币、纸牌的方法，使用算盘的方法等传入了欧洲。这一切，对世界的文明的提升起了巨大的推动作用。同时，阿拉伯的数学、医学和天文、建筑知识，也相继传入了东土，丰富了中华知识宝库。在这种大开放大交流的文化生态下，中华法治又有了新的发展，而统治集团中的有为之士，便成了这一发展的有力推手。

异质法文化因子的融入

一、辽夏金元的建制立国

辽（公元907—1125年）开国于阿保机，始称契丹，公元947年（一说公元938年）后改称大辽，统治疆域全盛时北抵今俄境贝加尔湖以北（当时俄人还远远未东出乌拉尔山），东到库页岛，西到阿尔泰山，南到河北、山西的北部。辽代以临潢府（在今内蒙古巴林左旗内）为国都，号上京，以大定府（今内蒙古宁城县境）为中京，辽阳府（今辽宁辽阳）为东京，以析津府即幽州府（今北京境内）为南京，以大同府（今山西大同）为西京。五京是辽国的政治和军事重镇，也是最重要的工商业都会，是各地区的政治中心。

辽在政府建制上实行“南面官”、“北面官”的双轨制，以“北面官”行政系统统治大北方的契丹等族的原住民，以“南面官”行政系统管制境内南方汉人居住区，因而有两套法律系统在发生效率，而随着时间的推移，更文明有序的汉区法制渐居上风，辽人普遍接受了以伦理等级秩序为特色的“中原法文化”而实现了国家法理－法制－法典的归一。

夏（公元1038—1227年，史称西夏）开国于李元昊（拓跋元昊），以河套－河西走廊为基地谋求发展。它以党项族为主体，包括汉族、回鹘族与吐蕃族等民族在内。西夏属于番汉联合政治，制度由番汉两元政治逐渐变成一元化的汉法制度。西夏是一个佛教王国，却又崇尚儒学汉法，自夏毅宗－夏仁宗之后，西夏已经由番汉同行转为普遍汉化。西夏与宋、辽（后来是与宋、金）长期形成三国鼎立的局面，但当漠北的蒙古崛起后，即于公元1227年灭亡了。

金（公元1115—1234年）开国于阿骨打，兴起于黑龙江流域，全盛时占有今东北、内蒙古、华北、西北等地，南抵淮河北岸，北达外兴安岭以北，东北到库页岛，西南到青海湖，疆域非常辽阔，远超宋廷。金以会宁府（今黑龙江阿城南）为上京，于公元1125年灭亡辽政权，1127年灭亡北宋政权后，又以辽阳府为东京（今辽宁辽阳），以大定府（今内蒙古宁城）为北京，以大同府（今山西大同）为西京，以开封府（今河南开封）为南京，以大兴府（今北京）为中都，金代长期以此为国都。这六座城市，是金的政治军事重镇，是当时的经济文化交通要地，它们又分别是所在地区的政治中心。各京的法治状况，直接牵动全国。金人在这里谋划建制立政，发展经济文化，推动了中国广袤的大北方的振兴。它也经历了由用两套法律治国到国法归一的历史进程，并修订了以《唐律》为样本、吸纳民族习惯法因素的金代刑律，比辽有进步。

元（公元1271—1368年）开国之君铁木真，即成吉思汗，于公元1206年统一了蒙古各部，建立国家政权。初期占有今蒙古、内蒙古及大东北地区，后来建立了横跨亚欧大陆的蒙古汗国，都城号上都，初在和林，后迁开平。成吉思汗的孙子忽必烈，于1271年改国号为大元，定都今北京（当时名为大都，蒙语“汗八里”，即大汗之城）。1279年灭亡南宋，重新统一了中国。国土面积超过了汉唐全盛时期，是中国历史上一个重要的、第一个由少数民族建立的统一政权。辽金元政权的相继建立，先后长期统治白山黑水之间、长城内外、戈壁表里、大河上下；对这些区域的经济开发与社会发展，起了巨大的历史作用。元代北到大兴安岭，南到南沙群岛，西到昆仑山下，东到乌苏里江流域，尽管各地发展很不平衡，但从总体上看，都处于同一政权的有效行政管理之下，实施同一部法律，这又决定了元代政法体制与中国历代政法体制的融通性、一致性。它为中国北半部江山的大开发、为中华民族的空前壮大，做出了特有的贡献。

二、辽夏金元的立法修法

在中国，大大小小的旅游城市有不少，似乎都难逃一红火就乱象丛生的“魔咒”。我的家乡厦门也是一座“网红”旅游城市。随着游客数量陡增，很快就滋生出不少“带人进厦大”的黄牛党、绕路拒载还与餐馆勾结的出租车司机，以及环岛路海边“磨刀霍霍向游客”的海鲜店家，这些人虽然自己赚到了钱，却让游客的旅游体验大打折扣，也损害了家乡的声誉，令人心痛。

长期以来，人们对过往时代的政治制度、法律制度，习惯于作宏观的政治批判，而轻视对具体史料的实证分析；忙于引进西方的法理法规，而无心对中国本土的法制生态作历时性过细研究。就夏、辽、金、元的法制运作而言，就很少有人关顾。而研究金元法制，恰恰有利于认识在这个多民族的广袤国度里，中华法系在众多异质文化元素的参与下，是如何在创新中发展，从而发挥对全民的黏合趋同作用的。

夏、辽、金、元的法律制度，既保存了统治民族原有习惯法的某些内容，又在很大程度上吸收了隋、唐、宋等汉族政权的立法思想与法典内容，具有鲜明的民族特点和广泛的兼容性。

（一）辽的立法

辽太祖阿保机建国之初，“庶事草创，犯罪者量轻重决之”，也是权宜立法。神册六年（公元921年）才开始较全面地制定法律，“治契丹及诸夷之法，汉人则断以律令”，实行两种不同的法律。以后诸君主曾多次“更定法令”，不断增补，主要有兴宗重熙五年（公元1036年）的《重熙条制》，共五百四十七条，在全国颁行，成为辽的基本法典。道宗咸雍六年（公元1070年）以后，又对《重熙条制》加以删补，增为八百九十二条，称为《咸雍条制》。道宗大安五年（公元1089年）因《咸雍条制》过繁，又改行《重熙条制》。

（二）西夏建制

夏（史称西夏）正式建国后，元昊为加强专制皇权，实行了立官制、定服饰、制礼乐等一系列政治措施，同时也颁定了一些法律。如公布“秃发令”，强迫国人在三日以内一律秃发，如违令，即行处死，在制度汉化的同时，又加强了民族意识。现存西夏法典有《贞观玉镜统》（公元1101—1114年）、《天盛年改新定律令》（公元1149—1169年）、《新法》和《猪年新法》等，均为西夏文。

（三）金的立法、修法

金代初期，“法制简易，无轻重贵贱之别，刑、赎并行”，主要沿用女真族的习惯法。太宗吴乞买（公元1123—1135年在位）时，才“稍用辽、宋法”。此后，熙宗皇统五年（公元1145年）颁行的《皇统新制》，是根据女真旧制，兼采隋、唐之制，参照辽、宋之法编成的法典，有一千条之多。海陵王正隆年间（公元1156—1161年）又编成《正隆续降制书》，与《皇统新制》并行。世宗大定年间（公元1161—1189年），又制定《军前权宜条理》《续行条理》与《正隆续降制书》，合计共有十二卷，一千一百九十条，合编为《大定重修制条》。章宗明昌五年（公元1194年），谕派大臣详定现行制条，参酌前代律令，采用疏义加以注释，完成后，定名为《明昌律义》，但未施行。以后又叠加编撰，泰和元年（公元1201年）修成《泰和律义》十二篇五百六十三条，一遵《唐律》并加以注疏；《泰和令》二十卷二十九篇，以官品、职员、祠、户、学、选举等为篇目；《新定敕条》二百一十九条，分制敕、榷货、蕃部三类为三卷；《泰和格式》三十卷，以六部职掌分类。上述诸律令称为《泰和律令敕条格式》，于翌年颁行。

大定八年，还制定了惩罚品级官员赌博法。因赌博获取赃款不满五十贯的，依法用杖责打一顿，但第一次犯禁允许出钱赎罪。第二次犯的，就必须杖责。世宗皇上说：用棍杖本来是责罚小人的。既然是官员，应该懂廉耻，所以要用责打小人的办法来处罚。于是就照此执行了。

（四）元代的法典

蒙古族原来没有文字，因此也没有成文法。成吉思汗用畏吾儿字拼成蒙古语，把自己的训令编为“大扎撒”，意即“大法令”，要求后世严格遵守。但这种“大扎撒”还不是系统的法典，仅仅是蒙古部落的习惯法。蒙古进入中原以后，曾一度采用金代的《泰和律》，直到建立元朝后才着手制定法律，颁布了《至元新格》。但它“大致取一时所行事例，编为条格而已，不比附旧律也”。仁宗（公元1311—1320年）时，又取格例中有关纲纪、吏治的条目分类编成《风宪宏纲》。仁宗延三年（公元1316年），开始对忽必烈以来的条格、诏令和断例加以厘定，英宗至治三年（公元1323年）完成，定名为《大元通制》，分为名例、卫禁、职制、祭令、学规、军律、户婚、食货、大恶、奸非、盗贼、诈伪、诉讼、斗殴、杀伤、禁令、杂犯、捕亡、恤刑、平反二十篇，以诏制、条格、断例和令类合编而成，共计二千五百二十九条。英宗时还编修了《大元圣政国朝典章》，简称《元典章》。顺帝至正六年（公元1346年）又颁布《至正条格》，有二千九百零九条之多，故后人评论：“元时条格繁冗，所以其害不胜。”

《元典章》现在尚存于世，是研究有元一代政制法制的最基本文献。该书分前、新两集。前集六十卷，分诏令、圣政、朝纲、台纲、吏部、户部、礼部、兵部、刑部、工部十门三百七十三目，每目还有若干条格子目。新集不分卷，分国典、朝纲、吏、户、礼、兵、刑、工八门，门下分目，目下也有条格子目。《元典章》对于研究元代政治、经济、法律、风俗等具有非常重要的价值，但其中讹误脱漏之处颇多；兼杂方言土语，故不易通读和准确利用。已故著名史学家陈垣（公元1880—1971年）曾校正脱漏一万二千余条，名为《元典章校补》，为研究使用《元典章》的必备之书。

辽、夏、金、元的法规大部分已经失传，仅据现存的一些法律文书和史书记载来看，当时的法律主要是以它们本族的习惯法为基础而兼容隋唐法律，具有明显的融合特点。正因为如此，在刑罚方面，仍保留着早期国家法律的残酷性，如辽代的死刑名目中有活埋（生瘗）、乱箭攒射（射鬼箭）、凌迟等，刑讯时可以使用诸如鞭烙、铁骨朵（铁头棒）等审讯手段。金代有凌迟、割鼻截耳等酷刑。元代还把凌迟之刑写入律文，醢刑、族诛等酷刑也经常使用。夏、辽、金、元在司法上的共同点都是对不同民族采用不同的刑罚和量刑标准，这种对不同民族适用不同刑法刑级的做法，一方面是为了照顾到原有的传统，另一方面也反映了明显的民族歧视。

（本文节选自《中华法治史话》，群众出版社2014年版，作者系中国人民公安大学教授）