论中小企业融资的法律风险

郭淑君

一、中小企业的概念界定

根据我国2004年1月1日施行的《中华人民共和国中小企业促进法》第二条规定，中小企业是指“在中华人民共和国境内依法设立的有利于满足社会需要，增加就业，符合国家产业政策，生产经营规模属于中小型的各种所有制和各种形式的企业”。①

二、中小企业的融资模式

在我国，中小企业在融资模式上有多种方式可自由选择。以资金来源为依据，可分为内源中小企业融资和外源中小企业融资，其中外源融资又可分为直接融资和间接融资两类。笔者认为，具体的融资方式主要可归纳为以下几种：

（一）内部融资

内部融资指企业将利润进一步转化为企业投资的融资模式。内部融资相较于其他融资方式成本更低、风险更小，在此种融资模式下，企业无需支付利息及分红，没有其它相关融资费用，有助于企业降低财务风险。

（二）股权融资

股权融资，即企业股东通过向外出让自身部分股份，新的股东通过增资进入企业。通过这种方式融入的资金，企业无需还本付息，但新加入的股东会与原的股东共同参与企业分红。

（三）债券融资

企业债券是指：“一种信用凭证，也是一种长期债务证书，是企业为了长期资本的筹集，在约定日期将一定金额的利息和本金一次或者分次偿还”②。而公司债券和企业债券从狭义上看则是两个不同的概念，企业债券特指国有企业发行的债券，而本文中中小企业主要发行的是公司债券。

中小企业债券融资是公司依法发行的，约定一定期限内还本付息的融资方式。公司发行的债券从法律上理解实为对债券持有人出具的有价凭证。

（四）银行贷款融资

银行贷款，是中小企业中常用的融资手段。这种融资方式是指，银行通过一定的利率，将款项放贷给需要资金的使用者，资金的使用者在与银行约定的期限内按时归还的一种融资模式。

从流程上看，银行贷款融资主要包括以下几个步骤：借款人申请；银行审批；签订借款合同；银行发放贷款，计算利息；银行贷后检查；贷款收回或延期。

（五）民间融资

相较于前几种融资方式，民间融资应属历史最悠久，最传统的融资模式。这种融资相对于前几种而言，在程序上较为方便、简洁，但融资成本却较高。内部职工集资、投资公司投资，均是民间融资的常见手段。相比于银行贷款融资，在当年的经济环境条件下，民间借贷融资逐渐受到更多中小企业的欢迎。

三、中小企业融资的法律风险

企业融资，并非简单的资本积累增加，融资过程中的每个环节，企业均可能面临各种风险，例如金融风险、信用风险、商业风险、法律风险等等，其中，法律风险作为融资行为的红线和边界，却最容易被忽略。特别是中小企业，因为企业规模小，法律意识不强，内部规章制度不完善，管理体制也不健全，融资过程中的法律风险往往会对其造成致命的打击。具体言之，常见的法律风险主要包括以下二个方面：

（一）民事法律风险

1.法律制度不健全造成的风险。在我国，规范中小企业融资的法律法规数量不多，覆盖面不广，针对性较弱。不仅如此，其中不乏很多法律条款过于陈旧，与现有经济制度不相匹配，甚至矛盾。由此，即导致了企业在融资过程中，对法律边界难以判定，增加了相应的风险，从而给企业融资带来了巨大的阻力。

例如，根据《中华人民共和国证券法》相关规定，“股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元，有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元；最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息；”。实践中，中小企业很难满足如此条件，反而只有不缺资金的中大规模企业才能满足法律规定的要求。

2.合同主体地位不平等产生的法律风险。民事法律关系中，合同主体法律地位平等是最典型的特征，诚实信用原则被称之为民法中的帝王条款。这就要求双方当事人在签订合同、履行合同的过程中都要严格遵守法律规定、合同约定。但因为中小企业在融资过程中的弱势地位，很难与合同相对方达到所谓的平等状态，这就致使另一方在签订合同时可能提出诸多不平等的条款，为了促成交易，企业往往会作出承诺，从而使自己在合同履行的过程中以及产生纠纷后成为弱势一方。

3.担保产生的法律风险。作为中小企业，在起步之初往往急需资金支持，但苦于缺乏固定资产，所以在提供担保过程中，通过房产、车产等进行物保常常难以实现，此时，唯有通过人保来获得相应资金，但这种担保的获得一般需要企业间的互相保证。因此，一旦发生信用危机，担保企业和被担保企业都可能陷入法律风险之中。

（二）刑事法律风险

相较于民事法律风险，刑事法律风险后果更严重，不仅企业会面临巨额罚款，相关负责人可能会因此承担牢狱之灾。在上文提到的多种融资方式中，民间融资的刑事法律风险最高。根据我国刑法的相关规定，民间融资行为与集资诈骗罪、非法吸收公众存款罪之边界较为模糊。民间融资行为操作不当，极有可能涉嫌这两种刑事犯罪。

1、集资诈骗罪。集资诈骗罪规定于我国《刑法》第三章、第五节，是指以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资，数额较大的行为。从该罪构成要件分析，构成该罪名，主观须以非法占有为目的，客观行为上须实施了非法集资行为、诈骗行为，金额上须达到数额较大。司法实践中，企业一旦符合上述构罪条件，集资金额达到10万元以上（各地标准可能会有差异），便可能构成该罪名。

2、非法吸收公众存款罪。非法吸收公众存款罪规定于我国《刑法》第三章、第四节，是指未经未经中国人民银行批准，向社会不特定对象吸收资金，出具凭证，承诺在一定期限内还本付息的行为。从该罪的构成要件分析，构成本罪名，侵犯的客体是国家金融管理制度，客观行为上须有非法吸收公众存款、变相吸收公众存款的行为。主观上，要以非法占有为目的。

四、结论

现如今，中小型企业已成为我国经济市场中的重要组成，他们的存在，对我国整体的经济发展起到了至关重要的作用。然而，由于大多数中小企业在发展的过程中不规范，不细致，使得其在资金吸引、融资过程中不得不面对巨大的法律风险和隐患。降低企业融资风险，不仅需要国家完善相关法律法规，还需要有关部门积极出台相关政策，以扶持中小企业发展为目的，从政策上为中小企业开拓更多、更适合的融资渠道。这样，不仅降低了企业的融资难度，还有助于维护社会经济发展的稳定性。当然，作为企业本身，更要严格规范企业自身的经营管理体质和财务制度，提高商业信誉。（作者单位：西安培华学院）

注释：

① 《中华人民共和国中小企业促进法》http：//baike.sogou.com/v302472.htm

② 张玉明著：《民营企业融资体系》，济南：山东大学出版社，2003年8月第1版，第159页

参考文献：

[1] 岳明《我国中小企业融资方式比较与选择研究》

[2] 苏伟伟 《中小企业融资法律问题研究》

[3] 马广奇、魏婷婷《中小企业融资方式的选择与比较》

[4] 王洋 《中小企业融资法律问题研究》

[5] 任修良 《企业融资法律风险问题探析》

[6] 李楠 《企业不同融资模式下的风险控制研究》