浅谈技术开发合同中开发方风险规避问题

摘要：本文拟从保护技术开发方合法权益的角度出发，提出在签订技术开发合同时规避开发方风险的建议，以期预防和控制技术开发方的法律风险和经济损失。

关键词：技术开发合同；开发方；风险规避

中图分类号：F715.4 文献识别码：A 文章编号：1001-828X（2016）010-0000-01

李克强总理于2014年9月在夏季达沃斯论坛上发出“大众创业、万众创新”的号召，“双创”成为助推中国经济增长的新引擎。技术开发作为双创工作的重要内容引起了大家的高度重视，技术开发方的风险规避问题也成为关注焦点。在实践中，技术合同纠纷大多数是由于合同签订和履行中的不规范导致的。因此，要保障技术开发方的合法权益，规避其开发的法律和经济风险，就需要在技术开发合同签订时就注意防范合同风险的发生。本文将围绕保护技术开发方合法权益就如何在签订合同时规避技术开发方风险提出以下建议，以最大程度地预防和控制技术开发方的法律风险，避免其经济损失。

一、严格审核对方的主体资格和资信情况

首先，若对方是自然人需提供其身份证复印件，若对方是单位需提供其营业执照或事业单位法人证等证件的复印件。这些证明材料记载了对方证件号码、注册资本、地址、年检状况等信息，有利于我们判断对方的合法性和实力。其次，许多合同诈骗犯罪案件都与表见代理有关。如个人利用盖有公章的空白合同书、聘用人员被解聘后擅自签订技术合同以谋取经济利益。因此，需严格审查授权委托书，确保其没有超越代理权或代理权过期情况。另外，还需对合作方做资信调查，了解其信用度。比如对对方提供的各类执照、债权债务状况、涉诉情况及财务报表等进行审查。总之，在合同签署前应严格审核对方的法律主体资格和资信情况，时刻注意把握和控制风险以避免技术开发方损失。

二、防止技术泄密

首先是防止合作方泄密。一旦开发方在未收到费用前将自己拥有的前期技术告知委托方，就存在委托方了解关键技术后自行研发和使用或私自泄露给第三方的风险。因此，在对外进行商业谈判前就应签署保密协议。其次是防止内部员工泄密。技术合同各方当事人均要和内部员工特别是高级管理人员和高级技术人员签订保密合同，约定企业员工竞业禁止条款和违约责任。另外，若技术开发方是多方的，也需要各方签订保密协议，约定一方泄密应向其他方承担的违约责任。

三、保护技术开发方知识产权

技术开发合同的标的是新技术方案。当研究开发工作成功地产生新技术时，如何确定归属，又是技术开发合同中特殊的制度。合同法中明确规定，合同中有明确约定产权归属的，按合同约定执行。技术对于开发方来说就是金钱和资本，作为技术开发方应在合同中明确约定产权归开发方或者争取合理的经济利益，并明确对方违反产权归属约定的违约赔偿责任，防止或减少产权纠纷。

四、注意经费支付及其方式

首先，由于技术合同的订立只是合同履行的开始，合同有效期还很长，技术合同尽量采取分期支付的方式，委托方应在交付前期技术资料前和技术开发前支付前期费用。如果确实对方要求需要先开发或提供部分技术资料，就需要开发方仔细审核对方的实力、诚信度等情况。其次，付款期限应明确。模棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理由。例如“季付”并没有约定具体的付款时间。另外，应当注意支票、承兑汇票等特殊支付方式可能造成的风险。除此之外，如果对方要求先出发票，应当让对方出具收条并注明“以上款项未付”。这样收条就同时具有欠款确认书的作用。

五、规避风险责任

风险责任是技术开发合同特有的制度，是指开发工作遇到客观存在的技术困难时造成的风险损失由谁承担的制度。合同法规定，在当事人无约定或以其他方法不能确定时风险责任由当事人合理分担，但如何合理分担并不清楚。技术研发本身就有风险，所以法律允许合理的研发失败。因此，只要开发方尽了最大的努力去研发，即使最后研发不出来，也应该不承担责任或承担有限责任。

六、规避违约和赔偿责任

注意审查技术开发合同中有无不平等的违约责任条款和加重技术开发方责任的违约责任条款，保证技术开发方的责任是有限的，并明确约定对方的违约责任。《合同法》虽然规定违约方应当支付违约金，但如果合同中没有明确违约金具体数额，法院就会视为双方放弃违约金权利，而不予支持。因此，应当在合同中明确约定对方违约赔偿数额或计算损失的标准和方法，这样一旦发生纠纷，有利于技术开发方依法维护自己的权益。

七、结语

在“双创”的新形势和机遇下，保护技术开发方的合法权益，规避其法律和经济风险，是国家科技发展和经济社会进步的关键环节。只要我们在签订技术合同时预防和控制技术开发方的风险，从源头上保护其合法权益，就能增强技术开发方的赢利能力和抗风险能力，从而健康、有序、可持续地发展！

参考文献：

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作者简介：马广豹，解放军蚌埠汽车士官学校基础部，讲师。