农民专业合作社履约“订单农产品”合同的法律风险与控制

2016-04-29杨晓峰

长江蔬菜 2016年7期

杨晓峰

杨晓峰

杨晓峰，湖北瑞通天元律师事务所，武汉市江汉区新华路589号大武汉1911写字楼A座9楼，430022，电话：13907178953，传真：027-59625789

导读：贵阳市某蔬菜种植合作社主要种植辣椒，但常存在辣椒滞销收购商压价，辣椒俏销社员不守信等问题，合作社戚先生问如何能够更好地实现订单农业，既保证合作社的利益，又能避免收购商不信守承诺。湖北瑞通天元律师事务所的杨晓峰律师从订单农业的内容、特点、签订对象、双方如何守信、如何签订订单合同等方面进行了解答。

经典案例：贵阳市某蔬菜种植合作社戚先生问：我们合作社主要种植辣椒，这些年收入不错，但有的年份辣椒滞销时，收购商要么压级、压价，要么不到地头收购，有时还不能及时付款。不过有时俏销时，别的菜贩子上门收购，给钱爽气，价格好，我们也卖给他们，这样原收购商的定货就供应不足了。我们是想守规矩的，不知用什么样的办法能让大家都守规矩?

“在线律师”：

在与戚先生的交流中，先是以为戚先生要咨询法律问题，后来感觉到戚先生要问的问题，其实是市场主体的诚信问题、履约风险问题、违约责任承担问题和失信的社会代价问题。由于其包含了法律规则，但又不光是法律问题，故我主要是从法律规则的角度与戚先生进行了探讨，下面是我与戚先生交流的内容。

戚先生：杨律师您好，我们合作社每年主要种植辣椒，搞的是“订单农业”，具体什么是“订单农业”呢?

杨律师：戚先生，很高兴认识您。现在政府的文件和各类宣传资料上广泛出现“订单农业”这个用语，而且似乎每个人对“订单农业”的解释都不一样，我想这是正常的，因为中国的所谓“订单农业”现在才刚刚起步，至于怎样发展，会发展到什么样的程度，与世界发达国家相比我们与他们的共性会有多少，个性有哪些等都不得而知，所以现在谁都不可能给出一个科学而又经得起时间考验的答案。

我认为“订单农业”包括了2个层面的内容，一是农产品生产管理中的渠道形式，二是农业经营模式。“订单农业”的现实意义不在于农业经营模式，与计划经济的上级决定生产和小农经济的凭经验和感觉决定生产相比，“订单农业”的有益部分主要在于凭社会信用来安排生产，是市场经济的实现形式。

订单，通俗地讲就是农产品生产者与购买者签订农产品买卖合同，在合同中约定农产品收购数量、质量和价格，明确双方享有的相应权利、义务和违约责任。相对于成熟的工业产品供销行为和模式，“订单农业”实属“小儿科”，只不过农产品生产原来是计划经济，加之后来长期施行的是小农经济，由于市场经济形式的“订单农业”发展迟缓，故而好像新鲜，实为发展严重滞后的迟来物。

戚先生：您这么一分析，我就知道了与工业产品生产管理相比，农产品生产管理实在是落后了不少，有时觉得“订单农业”不好搞，现在想想，借鉴工业产品生产管理的成功和成熟做法，看来很有必要，也有现实好处。

杨律师：不过，我们一方面要面对农业发展的现实状况，另一方面要把“订单农业”理解透彻、运用得当，才能取得成功。

戚先生：谢谢您了，麻烦您再介绍一下“订单农业”的特点。

杨律师：看来您是一位善于琢磨问题的人，那我就结合农业生产实践、农业经营现实、农业司法实践体会，与您侃一下。订单农业有以下特点：第一是能提高农业生产资源的有效配置，减少资源浪费，降低生产成本；第二是有的放矢地生产农产品，保证销路，快速回笼资金，提高资金使用效率；第三是有利于农业生产的规模化、专业化、地域特色化；第四是能促进农业管理方式的市场化和现代化；第五是能磨练、锻炼和锤炼当代农民的素质，同时有利于其他行业的人们投身于该行业；第六是倒逼各级农业管理部门主动去构建适应现代农业发展的政府宏观调控机制和服务体系等。

戚先生：那杨律师的意思是“订单农业”好得很，麻烦您帮我介绍一下我们合作社可以与哪些单位签订生产农产品的订单合同呢?

杨律师：我想“订单农业”应该是农产品产前、产中、产后各环节都得贯彻其实质内容的全方位理念，如果该观点是正确的话，您们合作社可以与下列单位签订“订单农业”合同：与种子、农药、化肥等生产经营单位签订农业生产资料买卖合同；与农业科研单位签订农业技术服务合同；与农业产业化龙头企业或农产品加工企业签订农产品买卖合同；与经纪人、运输包销商签订农产品买卖合同；与专业批发市场签订农产品买卖合同等。

戚先生：您刚才介绍的有些单位，我们签过合同，经常会出现一方违约的情况，我们也没有办法，有时我们也违约，且违约后就不来往了，不过这样朋友就越来越少，且不利于辣椒未来的销售。我们真心想守约，但当对方不守约而自己守约就会吃亏，心里觉得不是滋味，你说这怎么办呢?

杨律师：是呀。这就是市场体系参与者的诚信问题，它给我们一种启示，大家守约大家受益，大家违约大家损益，诚信事关你、我、他，谁也跑不掉。违约时一人一时一事得利，但损害了整个集体的利益，集体受损，个体利益最终也不可避免地受损。令人痛心的是，当代社会还有相当的人不这样看问题，而是今天有利今日捞，管它明天三七二十一，所以诚信社会建设是大家的事，是我们每一个人的事。说到这些，我们的心情多少会有些沉重。

戚先生：算了，不聊这些。那再麻烦您介绍一下如何签订“订单农产品”合同吧。

杨律师：好的。签订合同时必须有几个方面的基本考量，如通过签订合同及合同的履行，我追求的目的是什么；该类合同的风险节点在哪；乙方对该合同履行的把控能力和风险防范能力怎样，有了这些事项的成熟思考和应对策略，一份较完善的合同就有了。下面具体介绍一下。合

作对象的选择。了解合作方的基本情况，分析其资格能力、经营能力、履约能力和诚信能力，如查它的营业执照、注册资金状况、年检工商登记资料；查它的税务登记证、税收交纳记录、偷漏税状况；掌握合作方的详细地址，包括营业执照的登记地、企业主要办事机构所在地、经营门点所在地。注意不要以为知道了法定代表人的住所地、主要负责人的家庭所在地、联系人的租住地就万事大吉了。

对对方委托代理人的审查。凡是委托代理人，一律要有书面授权委托书，要特别留留意授权委托书载明的内容，如姓名是否与当事人出示的身份证一致，委托代理的事项、权限和期限是否与签订本合同以及履行本合同相吻合。实践中有一种情况要注意，某某人曾经确实是某某单位的委托代理人，且上次合作得很好，而这次他声称代表某某单位与合作社签订合同，这时您也必须查实对方是否有合法有效的授权委托书，因为授权委托书是有受托事项、受托地域、受托权限、受托期限、受托禁止、受托权利施行前提限制等规定，故一定要查证酌实。

合同主要条款的订立和审查。一般合同的主要条款包括当事人双方的名称或者姓名和住所；标的；数量；质量；价款或者报酬；履行期限、地点和方式；违约责任；解决争议的方法。

对于农产品，重点在于产品规格、质量标准条款的约定。产品规格尽量量化和细化，在规格描述方面，一定要有明确具体的幅度标准范围。另外，就是要约定质量检验方法和明确检验期限，特别要明确约定在什么情况下视同验收合格。

农产品的包装条款也非常重要，因为它涉及收获后农产品的后期整理责任划分、包装及包装物费用的投入、商品名称和商标的使用问题，以及耗损的承担问题等。

争议处理条款。按照法律规定，在签订合同时当事人可以协议约定管辖，即发生纠纷时由原告所在地、被告所在地、合同签订地、合同履行地还是标的物所在地法院管辖。对于合作社，要尽量避免到异地城市的被告所在地的法院打官司，应争取约定在农产品交付的合同履行地法院管辖。

戚先生：太谢谢您了杨律师，以后签合同就按您的建议去做，我想对我们一定有好处。杨律师，要是签订了一份较为有利的合同，那我们在履行的时候要注意哪些问题呢?

杨律师：实践中“订单农业”不是买家毁约，就是农民失信。履行合同涉及方方面面，我在这里重点告诉您法律条款中对您客观上起保护作用的法律规定。

如当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求；一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。

如当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求；先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。

如应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。

当事人中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。

合作社可以依据前述法律规定，在具体的合同履行过程中用好、用足法律中对自己有益的规定，避免损失和上当受骗。

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