完善法律规制 强化政府监管 加大惩处力度打防食药网络犯罪需共同面对

完善法律规制 强化政府监管 加大惩处力度打防食药网络犯罪需共同面对

江苏省南京市人民检察院副检察长 陆晓敏

行政执法部门在打击网络食药品违法犯罪时，可以根据该法的规定，出台相应的惩罚措施，加大经济处罚力度，大幅提高违法成本，对违法者形成震慑。同时，可以进一步完善从业禁止制度，对参与网络非法交易活动的企业和个人建立“黑名单”，对违规严重者实行行业禁入。

近年来，随着互联网的日益发达，食药品借助网络以及现代物流等渠道进行销售的情况逐年增加，利用互联网进行食药品违法犯罪活动也开始出现并呈攀升态势，如何打击并防范这种新型犯罪，是摆在行政机关、司法机关面前的共同难题。

现状：六成网售保健品涉嫌假冒伪劣

虽然全国各地陆续开展了打击网络食药品犯罪专项行动，新食品安全法也增加了网络食品交易的监管与责任。然而由于网络犯罪自身特点、监管体制不健全、消费者维权意识不强或维权难等方面原因，此类犯罪活动依旧猖獗。

——从案件办理的类型来看，案件范围相对较窄，数量相对较少。根据全国公开报道的案例，保健类食品为网络销售假冒伪劣食药品的主要组成部分，占网售食药品违法犯罪总量的6成多，从南京的情况看，目前仅有2起案件进入刑事诉讼环节，查处的犯罪数额也较小，但相关的投诉和举报比例却很高。

——从案件办理的结果来看，被告人获刑相对较轻，犯罪成本低，存在着刑罚打击与危害后果不相适应的情况。如南京2014年以来对生产、销售有毒、有害食品罪提起公诉共计32人，目前法院已审结24人，其中2人被判处6年有期徒刑，6人被判处3年至4年有期徒刑，13人被判处3年以下有期徒刑，1人被单处罚金。

——从法律适用的角度来看，执法尺度、证据标准不一的情况还时有发生。如司法实践中对于查获的尚未销售的食药品，构成既遂还是未遂，就有不同的认识和分歧。在证据收集上，行政执法机关往往忽视对主观故意证据的收集，对跨地区的上下游关联犯罪证据收集不到位，导致司法机关无法作出准确全面认定。

——存在着行政执法和刑事司法信息交流不畅现象。有的执法信息未能及时、完整录入，导致执法信息共享平台没有发挥应有的作用，进而导致各行政机关之间、行政机关与司法机关之间信息不对称、不共享，造成违法犯罪线索发现难、证据收集转换难和司法认定难的三难境地。

特点：“水军”进一步误导消费者

——地域性更广。由于物流与网络的便捷性，假冒伪劣食药品的来源地、销售地并不一致，同一厂商生产的食药品可以输送给不同卖家进行销售，而同一卖家也可以从不同厂家进货，这就使得网络食药品犯罪比一般的食药品犯罪的地域分布更广泛，食药品犯罪从小作坊的单打独斗逐渐发展成为分工明确、结构稳定的犯罪网络。

——扩散性更强。售卖假劣食药品背后是巨大利润的诱惑，再加上互联网的宣传造势，自然会使趋利的商人跨过法律红线，虽然不敢说网购已经进入每一个家庭，但却与我们密切关联，网上售卖假冒伪劣食药品这一违法活动也随之扩散，网上售卖假冒伪劣食药品的行为更加普遍。

——隐蔽性更高。新修订的食品安全法对网售网购食品增设了详细的监管条款，其中有要求网络食品交易第三方平台要对入网经营者进行实名登记，明确其食品安全管理责任。实名登记有利于确认损害赔偿的具体责任人，但网络的虚拟化和环节的多样化，难以查清整个售假系统。

——欺骗性更大。一方面，生产假劣食药品的伪造水平在不断提高，使得消费者、监管者在较短时间内难以辨别；另一方面，与以往经营者通过明星、治愈者的“隐身”宣传误导消费者不同，网络售假不仅可以通过网络“水军”为其公开宣传造势，而且可以通过在线交流等方式进一步误导消费者。

对策：建议放宽有关情节的证明标准

——完善法律规制，明确各类主体的准入条件与法律责任。网络食药经营行为往往涉及买方、卖方、网络交易平台、银行、支付中介、物流企业等，法律关系较为复杂。目前，《互联网食品药品经营监督管理办法》已经制定完毕，应当尽早下发实施，便于明确网络交易各方的法律责任，提高网络售卖市场的准入机制，使得来源不明的食药品无法进入网络市场。尤其要对网络平台上售卖食药品的卖家提高开店门槛，严格要求卖家提供食药品的来源以及正版授权，并对这些来源和授权证明进行定期抽检，确保网络平台上的商品质量。

——强化政府监管，发挥行政执法主体作用。由于网络交易的复杂性，执法部门检查、查处面临许多困难，有必要完善法律授权、强化执法权限。根据我国实际情况，在调查取证、违法资金控制、行政强制措施等方面，应当进一步扩大行政执法机关的权限，明确行政执法部门有权查阅交易网站的涉案客户信息、交易信息、资金流动情况，赋予执法部门在特定情况下通知金融机构、第三方平台暂停支付资金、删除违法网商等权力。

——加大惩处力度，提高知假售假的违法犯罪成本。从行政制裁角度看，新食品安全法规定对添加有毒有害物质等性质恶劣的行为，可以“直接吊销许可证，并处最高为货值金额30倍的罚款”，同时还增加了行政拘留等处罚措施。行政执法部门在打击网络食药品违法犯罪时，可以根据该法的规定，出台相应的惩罚措施，加大经济处罚力度，大幅提高违法成本，对违法者形成震慑。同时，可以进一步完善从业禁止制度，对参与网络非法交易活动的企业和个人建立“黑名单”，对违规严重者实行行业禁入。从刑事惩罚角度看，刑法修正案（八）已经将生产销售假药罪、生产销售有毒有害食品罪修改为行为犯，降低了入罪门槛，但在证明上述食药品是否“足以危害人体健康”或“有毒有害”时，如果没有发生实际的危害后果，检察机关往往难以评价。建议在对“足以危害人体健康”以及“有毒有害”等情节进行认定时，进一步放宽证明标准。

——加强衔接，形成打击合力。进一步贯彻落实中办发（2011）8号文件精神，在联席会议制度的基础上，加强行政执法机关与刑事司法机关的信息共享和业务交流，及时研究和解决打击危害食品药品安全犯罪中遇到的新情况、新问题，统一执法思想、执法尺度，共同研究打击违法犯罪的对策。同时结合各自工作实际情况，通过专业研讨、联合调研等多种方式，不断提高打击危害食品药品安全违法犯罪的能力和水平。

——推进行业自律，构建公众参与机制。可以探索赋予我国消费者协会一定的独立性和自主性，使其作为具有法定职能的机构独立运营，通过专业化、组织化的维权途径，进一步防范和降低食药品安全犯罪的发生。

——借助物联网平台，强化对食药品的识别与管理。借助该网络平台，消费者能够通过查询产品原料采集、生产加工过程、销售流转渠道等方面的信息，更为便捷、及时地识别食药品的真假与伪劣，行政机关与司法机关也可以溯本追源、跟踪管理，更为高效、准确地认定违法行为，对食药品行业中存在的制假售假产业链予以有力的惩处和打击。因此，有必要进一步完善食药品信息登记管理制度，统一信息登记标准体系，逐步形成规模效应，加快全行业物联网平台的建设步伐。