谢小娥女扮男装报家仇

刘文基

杀人偿命，但宋人在《太平广记》中记载了一起杀人却未偿命，还制作旌旗予以表彰的案件。案件的主角叫谢小娥，她在父亲、丈夫被江洋大盗申兰等抢劫杀死后，女扮男装混入江湖大盗之中，查找凶手，并亲手杀死害死她父亲、丈夫的凶手申兰。因有孝有志，不但准奏免死，还得到官府旌表。明朝冯梦龙《初刻拍案惊奇》第十九回《谢小娥智擒船上盗》就是据此撰写的。

《太平广记》是宋代人编的一部大书。因为它编成于太平兴国三年（公元978），所以名为《太平广记》。全书500卷，目录10卷，取材于汉代至宋初的野史小说及释藏、道经等和以小说家为主的杂著，属于类书。由宋人李 、扈蒙、李穆等奉宋太宗之命编纂。开始于太平兴国二年（977），次年完成。

《太平广记》引书大约四百多种。现在书前有一个引用书目，共三百四十三种，可是与书中实际引出数目并不符合，大概是宋代之后的人补加的。《太平广记》是分类编的，按主题分九十二大类，下面又分一百五十多小类，例如畜兽部下又分牛、马、骆驼、驴、犬、羊、豕等细目，查起来比较方便。其中有不少书现在已经失传了，只能在本书里看到它的遗文。

唐朝元和年间，豫章郡有个富人姓谢，生有一个女儿，名叫谢小娥。谢小娥八岁的时候，母亲早早死亡。后来，父亲把谢小娥许配给历阳侠士段居贞。此后，谢小娥的父亲和她的未婚夫两家合为一家，共同用船载货做贸易，生意十分兴隆。

谢小娥十四岁的时候，和段居贞举行婚礼，开始共同生活。谢小娥婚后不到一个月，行船到鄱阳湖口，遭遇江洋大盗。为首的两个强盗，抢先跳过船来，把谢小娥的父亲和段居贞一刀一个杀死。后强盗们一齐动手，将船中金银财宝洗劫一空，将一船人杀了个尽光，将尸体抛在船中，弃船而去。

亏得谢小娥机灵，乘众强盗杀人的空隙，窜上船舷，又失足落到水中。谢小娥落水后，漂到一只渔船边，被渔人夫妇救下一条命。

谢小娥清醒后，见渔人夫妇生活艰难，不忍心拖累他们，便沿途乞讨渡日。到了建业上元县，有个妙果寺，里面是尼僧，住持名叫尼净悟，见遭难的谢小娥言语伶俐，便有心留她做个徒弟。家破人亡，流离失所，谢小娥也情愿出家，只是父亲、丈夫被杀的仇恨没有报，谢小娥立志报仇。

谢小娥考虑到自己一个女子，查凶报仇非常不便，就女扮男装，改头换面，取名“谢保”。买了一把尖刀，藏在衣襟底下，每天都在江湖码头上受雇干活，打探消息。一年下来，竟然杳无音信。

一天，谢小娥随着一只商船来到寻阳郡。看见一个人家竹窗上有一张纸榜，上面写着“雇人使用，愿者来报”。谢小娥一打问，原来是常年在江湖上做生意的申兰，要雇个男子看家护园。谢小娥兴高采烈，便去应聘。

谢小娥见了申兰，融景生情，一看模样，认得他就是杀死自己父亲、丈夫的江洋强盗，便决心应聘，借了笔墨纸砚，写了雇工文书，请邻居作介绍人，交给申兰。申兰打听到“谢保”勤勉，便欣然答应。谢小娥到申家后，为了报仇雪恨，查明真相，故意亲近申兰，勤勤恳恳，小心谨慎，很快赢得了申兰的信任，成为他的心腹之人。申兰将金银财宝都交由谢小娥经手。

谢小娥看见原先自家被抢去的绸缎衣服、宝贝器具，都在申兰家中，确认申兰就是杀人强盗，便时刻不忘报仇，更加小心谨慎，并且，千方百计找机会买酒买肉、招待邻居，与他们搞好关系。

谢小娥听说申兰有个堂兄申春，在隔江居住，申兰常到申春处去，一个月多才回来。到家的时候，必定带上许多金银财宝。谢小娥便晓得申春也是江洋大盗，只是没有见过申春的面。

岁月如梭，谢小娥在艰难险阻中过了两年多。忽然一天，有人说江北的二掌柜来了。原来，申春因为大宗买卖得手，来与申兰共同享用。申兰提议准备物品，举行赛神仪式，众人拍手叫好。申兰便叫“谢保”把祭品摆在神灵面前。因为这些人中间，仅有“谢保”会写字，申兰便叫“谢保”写了众人姓名。谢小娥一边写一边记，确认申春也是杀人凶手。敬完神灵，将祭物重新摆出，众人大吃二喝，谢小娥抽空将众人名字都一个一个全部记在纸上、藏好，心里暗暗下了决心，报仇雪恨就在今日。

天色将晚，众人解散，只有申春留宿。谢小娥有意殷勤、格外热情，将申兰、申春两人都灌得酩酊大醉。申兰的妻子蔺氏和丫头也都一醉为休，开始打盹。谢小娥看到时机成熟，立即下手。担心申春没有睡着，先把他睡的门锁了，走到大厅，拨出尖刀，一刀砍了申兰的头。后来，谢小娥担心申春醒来，不敢去杀，便呼唤邻居捉贼。

邻居平素得了“谢保”的好处，一呼百应，要帮“谢保”捉贼。谢小娥对他们说，申兰兄弟是杀人越货的江湖大盗，众人大惊失色。有人说，无被害失主，不好卤莽行事。

谢小娥说，自己就是被害失主，自己的父亲和数十口人，都被这伙人杀了，申兰家的金银用具中还有自己家的字号，可以作证。“我已经杀了其中一个人，只需要各位帮助擒拿另一个人。”

众人听见杀了一个人，晓得人命关天，必须捉拿见官，一齐点了火把进来，只见申兰已经挺尸在血泊中，申春却仍然鼾声如雷。众人用绳索捆了，申春还没有醒来。蔺氏仍然酒醉，朦朦胧胧，看见众人火把，以为是遇上强盗了，脱口而出，说终日去打劫人，今日却被人打劫了。被邻居捆绑以后，蔺氏才知道强盗事发，只说是申兰、申春两个人做的，与自己没有关系。众人不由分说，拿她去见官。谢小娥怕人多混乱，乘机劫财，丢失赃物，就把平时收藏赃物加了锁，请地方里正加上封条，准备报告官府。

闹了一夜，地方里正等人解押一干人犯，押到浔阳府来，杀人越货，令人震惊，浔阳府太守张公立即升堂。谢小娥手持状词，状告人命强盗大案。这时候，申春也酒醒了，看见对质的是“谢保”，便对官府说，是雇工背叛主子、诬告陷害。谢小娥指着申春对张太守说，他兄弟二人为首，十年前杀了豫章客商谢某、段某两家数十人，抵赖不得。太守问，你在他家做雇工，一起杀人越货，莫不是他们待你不周，你先告状了？谢小娥说，自己在他家做工才两年，杀人却是十年前的事。

太守问，那你如何晓得，有啥凭据？谢小娥说，他家中现有谢、段两家的物品，就是证据。

太守问，你是谢家什么人，怎么认得？谢小娥说，谢某是自己的父亲，段某是自己的丈夫。太守问，你是男子，怎么会有丈夫？谢小娥说，我其实是个女子，只因报仇雪恨，女扮男装，到申兰家查寻他们的强盗踪影，又认得自家财物，知道他们就是杀人强盗，只因为没有见到申春，不敢动手，昨日申春一起来喝酒，才杀了申兰，叫邻居擒了申春来报告官府。

太守问，你女扮男装这么几年，怎么没有被人识破？谢小娥说，因为深仇大恨，日夜提防，没有露出一点一滴破绽。太守询问地方邻居，也都证明谢小娥所说属实。

太守又问赃物在哪里？谢小娥说，赃物昨夜已经会同邻居封好，太守立即派出衙役，同谢小娥与乡邻到申兰家起赃，金银财宝，何止千万，谢小娥都一一登有簿册，丝毫不差。

太守见金银满堂，知道杀人越货罪行属实。申春、蔺氏看见人赃俱在，只好全部供认。太守追查余党，申春不肯招认。谢小娥从衣襟中取出所写名单，递给太守。太守问她如何知道底细？谢小娥说是他们联名赛神，叫自己书写姓名，偷偷记下的。太守便向申春问明各人住址，全部捉拿到案，将他们都问成重罪，和申春一起下在死牢里。

太守又对谢小娥说，抢劫杀人案件已经查实，只是你不报告官府，擅自杀人，也应该判处死刑。谢小娥说，大仇已报，死而无憾。

太守说，法律虽然规定杀人偿命，但你有孝有志，不必拘泥于平常法律，等我申报朝廷，讨个圣旨，免你死罪，谢小娥叩头称谢。太守即将谢小娥案件详细情况逐级上报，说谢小娥立志报仇，经过数年，为父报仇，杀死江洋强盗。因此，谢小娥擅自杀人的罪责，可以免除。谢小娥女扮男装，立志誓死报仇，应该予以表彰。

后皇帝发下圣旨：谢小娥的气节、行为超乎常人，批准太守的奏折，免除谢小娥的死刑，并且，由地方作出旌旗，予以表彰。杀人越货的申春立即处斩。太守接到圣旨，从牢中取出申春等死囚，验明正身，押赴刑场，执行死刑。太守又遵照圣旨，派人制作旌旗，对谢小娥予以表彰，此举哄动豫章全郡。

罪责刑相适应，是今天我们处理刑事案件、定罪量刑的基本原则，而封建社会一以贯之的则是董仲舒的《春秋决狱》、原心定罪理论。董仲舒在《春秋繁露·精华》中说，在审理案件的时候，要根据犯罪的事实，考察行为者的动机，对于首要分子，要从重惩处。如果只有犯罪行为，而没有犯罪动机，就应当从轻发落。谢小娥为父亲、丈夫报仇，杀死江洋大盗，为民除害，办了好事，而不是坏事，她的杀人行为没有社会危害性，因此，谢小娥被免除死刑。

更为重要的是，在我国历史上，“君为臣纲，父为子纲，夫为妻纲”，是维护封建专制制度的精神支柱和制订封建法律的根本原则，并通过“引经决狱”、“引经注律”、“纳礼入律”等渠道，指导着封建社会的立法和司法活动。用儒家经典解释法律，将儒家经典纳入法律，甚至于直接用儒家经典处理案件。

理学大家朱熹在《朱子全书？治道？论刑》 就说，凡是审理刑事案件，必须先把握当事人之间的父子关系、君臣关系。只有这样，各种法律关系之间的轻重缓急、犯罪行为的量刑轻重，才能得以确定。凡是处理诉讼案件，首先要分析当事人之间的尊卑、上下、长幼、亲疏关系，然后才能分析出行为本身的是非曲直。凡是下级冒犯上级、晚辈冒犯长辈、奴婢冒犯主人的，即使他们做得再正确，也不能袒护。

当然，如果他们做得不对，自然应该比普通人罪加一等。如果他们因为不能忍受对方的不当行为，而杀死对方，虽然令人同情，但是，在处理案件的时候，也绝对不能像普通人一样，予以从宽处理。谢小娥的行为就是“父为子纲”的体现，她矢志不渝，为父亲、丈夫杀死仇人，自然属于大孝。因此，不仅免去死罪，还得到旌表，在当时就是合情合理合法的。

（摘自《上海法治报》）