法治中国背景下的法律方法论研究——2014年中国法律方法论研究学术报告

孙光宁 焦宝乾

法学本身就是经世致用之学，应当在法治建设的实践中突显其作用。从法治先进国家的经验来看，法律方法论是能够在法治实践中发挥重要功能的，这一点在2014年学者们的研究和反思中也得到了再次印证。随着《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》中所确定的方案逐渐落实，法律方法论的实践功能也将发挥得更加明显和直接，案例指导制度仅仅是其中的一个比较明显的例证和缩影。在2014年度中，法教义学和社科法学之争并没有剑拔弩张，而是将最终落脚点都放在推动法学和法治的发展上，这也已经是被普遍接受的共识。作为法教义学的核心，法律方法论的研究也应由此受到启发：经过了二三十年研究的积累，法律方法论早已度过了引介西方法学相关成果的初级阶段，目前更为重要的目标是在推进依法治国的实践中能够提供理论上的参考。从2014年度中已经取得的成果来看，学者们的研究已经有意识地提升了法律方法论实践作业的自觉性，不再满足于抽象理论的分析，而是将更多的精力放在向法治现实的贴近、转化、指导和批判之中，这也将成为今后几年中法律方法论研究的总体发展方向。

法治中国背景下的法律方法论研究
——2014年中国法律方法论研究学术报告

孙光宁 焦宝乾

在2014年中，法律方法论的研究成果集中于凸显自身的实践功能，力图对法学研究和法治实践发挥直接而明确的推动作用，这一宏观指向体现在以下三个方面：在理论基础方面，法教义学和社科法学之争并未达到剑拔弩张的程度，其背后的共识是法学研究应当取长补短，在各自分析视角内为法治实践提供最优参考。在自身理论体系方面，法律解释、法律论证等具体法律方法的研究，也特别强调以史为鉴和案例分析，最终落脚点也是为当前的法治实践服务。在法治建设的实践方面，法律方法论对现在的宏观法治理念和微观的司法制度，都有重要推动作用，案例指导制度就是典型例证。关注法治实践，为法治建设提供重要的理论参考，将继续成为法律方法论研究的整体取向。

法律方法论； 法律解释； 法律论证； 法教义学； 社科法学； 案例指导

2014年，《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》为中国法治的持续深入发展提供了纲领性的指导方向，法律方法论的研究也不例外。法治实践需要相应的法学理论，成熟的法学理论为法治实践的展开提供了重要的智力支持，是法治进程真正深入推进的保障。从上个世纪90年代开始，法律方法论的研究在中国法学研究中已经成为“显学”，显示出了强大的生命力，其根本原因也在于此。经过了二、三十年的发展，中国法律方法论研究日趋成熟，与司法实践的结合也逐渐凸显，方法论意识和能力已经成为培养和衡量法律人才的重要指标。在2014年度，法律方法论研究在理论深度上和实践应用上也都有所提升和加强，前者主要表现在学科属性的争议及其厘清，后者则主要表现在对制度建设、司法人员素质和法学教育等方面。

一、理论基础的探索与提升：法教义学与社科法学之争

在法学研究中，始终存在着“根据法律的研究”和“关于法律的研究”的分野，从学术流派的角度大致指向了法教义学(教义法学)与社科法学，对二者关系的反思和分析成为2014年法学研究中比较引人关注的话题。从总体学术发展脉络和传承来看，法律方法论总体上属于法教义学的分支，或者说，法教义学是法律方法论的理论基础，前者与社科法学的关系直接对后者的发展进程产生影响。因此，如何面对法教义学与社科法学之争，成为本年度中法律方法论研究不可回避的基础问题。

法教义学和社科法学之争在2014年有着多种表现。5月24日，中国政法大学法理学研究所和《环球法律评论》编辑部主办的“多学科背景下的法学及其方法”学术研讨会中，第一单元的主题正是“法学研究的方法论分野：社科法学与教义法学”，具体发言主题包括“法教义学与法的性质”、“法律教义学与法学研究的本土化”、“法律变革的逻辑：社科法学与教义法学的较量”等。5月28日，“社科法

学与教义法学的对话”学术研讨会在中南财经政法大学举办。8月30日，上海交通大学凯原法学院主办“中国法律学术的社会构建及其方法”。如果说前两次会议偏重于方法论的理论创新，那么后一次会议则偏重于创新后的方法论如何付诸于中国法律问题意识。这几次会议都设置了与法律方法论研究相关的单元进行研讨。

具体到学术观点而言，我们也可以按照以上法学流派分别进行概括。一方面，在社科法学的学者中，苏力延续了其对法律思维的怀疑*苏力：《法律人思维？》，《北大法律评论》第14卷第2辑，相关回应参见孙笑侠：《法律人思维的二元论——兼与苏力商榷》，《中外法学》2013年第6期。，认为传统的政法法学已经式微，法教义学研究中想像的法律解释者稳定而统一，仅仅是法官或是以法官角色思考的法学学人。社科法学关注的法律适用者或解释者不局限于法官，常常也包括一切相关案例或纠纷的裁断者，有法院，也有其他适用解释法律并作出决定的行政机构决策者。目前，部门法学已经突破了传统的法教义学，开始向社科法学转向*苏力：《中国法学研究格局的流变》，《法商研究》2014年第5期。。陈柏峰认为，社科法学有一定的前提倾向，包括研究对象的经验性、问题意识来源的实践性、对法规范和法秩序态度的中立性、对法规范和法秩序进行评判的标准的多元性，中国的法律实践、法学研究和法学教育对社科法学有着更广泛的需求，主要表现在社科法学可以帮助理解中国法治实践，参与中国法治建设，提炼中国法治和法学理论等方面*陈柏峰：《社科法学及其功用》，《法商研究》2014年第5期。。侯猛则指出了社科法学的比较优势：填补法学与其他社会科学的空隙、通过经验研究形成中国的法律理论、解决法教义学不能解决的问题、职业训练、智识挑战与政治判断等*侯猛：《社科法学的传统与挑战》，《法商研究》2014年第5期。。王启梁也表达了类似观点，认为社科法学在中国的意义在于，促进法律与社会差距的弥合和培养素养全面的法律人才两个方面*王启梁：《中国需要社科法学吗》，《光明日报》2014年8月13日，第16版。。由此可见，虽然社科法学自身并没有完全一致的理论分析进路，但是，社科法学保持着法律对社会的开放态度，强调法律的实际效果。侧重于社科法学的学者也都从不同的方面强调了这一态度。另一方面，法教义学的研究者也强调了法律规范的重要性及其地位。如雷磊认为，法教义学坚持对于法律事业的内在态度，是一种典型的“法学内的法学”。它所主张者不外乎三点：认真对待法律规范、法律是一种规范、法学应坚持规范性研究的立场*雷磊：《什么是我们所认同的法教义学》，《光明日报》2014年8月13日，第16版。。其对教义学的强调也散见于部门法学者的前述分析之中。

还有学者总结比较了法教义学和社科法学之争，提出了一些综合性观点。谢海定认为，法教义学和社科法学的竞争关系表现在以下几个方面：基本预设的差异、法学知识科学性问题争辩、法学知识自主性问题争辩、对法治实践及道路的不同理解和偏好*谢海定：《法学研究进路的分化与合作——基于社科法学与法教义学的考察》，《法商研究》2014年第5期。。从社会条件来看，柯华庆认为，社会稳定时期，教义法学占主导地位，社会变革时期，社科法学称雄*柯华庆：《法律变革的逻辑——社科法学与教义法学的较量》，《桂海论丛》2014年第4期。。熊秉元认为，教义法学和社科法学的相对关系，非常类似于规范式思维和后果式思维。社科法学，可以说是教义法学的基础; 而教义法学，可以说是社科法学的简写或速记。在教学和实际运用时，不必每次都追根究底，由社科法学中找理论基础; 由各种教义出发，可以大幅降低思考和操作的成本*熊秉元：《论社科法学与教义法学之争》，《华东政法大学学报》2014年第6期。。尤陈俊认为，对今天的中国法学研究而言，真正有助益的不是两个正在成长的学派之间那种意气化的、截然对立式的立场宣誓，而是在立足于中国法律实践和充分了解对方的基础上的彼此欣赏和互鉴*尤陈俊：《不在场的在场：社科法学和法教义学之争的背后》，《光明日报》2014年8月13日，第16版。。由此可见，学者们针对法教义学和社科法学之争，更多的是采取了比较稳健和谨慎的态度，力图通过二者的融合来推动法学和法治的发展。

从2014年度法教义学和社科法学之争中，法律方法论可以收获良多。从正本清源的角度来说，这些争论在论及法教义学时，通常会涉及到适用法律规范的方法和路径，这些正是法律方法论的核心内容，也再次肯定了法律方法论作为法教义学的核心地位。再如，学者们比较稳健和谨慎的态度，可以推动法律方法论的研究以更加开放的姿态面对司法领域中的诸多问题。前述比较综合性的观点提醒法律方法论研究，不能仅仅局限于严格适用法律规范，还应当超越技术层面关注司法在社会中的实际运行。司法裁判并非如学术研究那样可以强执一端，而是一个综合性的决策过程，需要吸收多方面的视角和观点才能够形成最为全面、稳妥和细致的答案，单独依靠法教义学或者社科法学都难以到达这一目标。法律方法论以司法为最主要的分析对象和场域，其实践意义和表现也应当全面吸收来自于社科法学的经验性结论。

二、法律方法论体系的充实与完善

在2014年度中，法律方法论的各个分支仍然表现出持续发展的态势，比较传统的法律解释方法依旧占据着主要地位。由于法律解释一直强调裁判理由的合法性基础，这一点与近年来部门法学自觉推崇的法教义学有着内在一致性，因此，法律解释仍然在部门法研究中得到了广泛应用。其他具体的法律方法也有各自发展的特点，详述如下。

(一)法律解释方法

从历史发展和学术积淀的角度来说，法律解释方法是整个法律方法论体系中最为深厚的，其影响力和成果也最为突出。具体到2014年度的法律解释而言，学者们的研究成果更多的集中于其实践运用，也就是在法治建设中发挥实际作用。有学者认为，我国的法律方法论研究即将进入第二个发展阶段，即在关注一般理论研究的基础上，开始法律解释规则及其运用研究。这是展现法学理论和法律方法论实用品格的开始*陈金钊：《法学话语中的法律解释规则》，《北方法学》2014年第1期。。

在具体解释方法上，文义解释、历史解释、目的解释和体系解释等，都已经有了大量的研究成果，相应地，在这个方面继续开展的研究就较少。例如，有学者重新肯定了文义解释的意义，通过运用一系列以明晰的规则表达的文义解释操作技术，法律文本的意义模糊问题得以消解，有助于提高司法裁判质量，维护司法正义。文义解释规则化操作表征着，实体正义恰以形式正义为前提条件而获保障*魏治勋：《文义解释的司法操作技术规则》，《政法论丛》2014年第4期。魏治勋：《文义解释在法律解释方法中的优位性及其限度》，《求是学刊》2014年第4期。魏治勋：《论文义解释方法的细分释法功能》，《法学杂志》2014年第8期。。还有学者继续为目的解释辩护，认为立法者的抽象意图确定了法律概念的内涵，因此，为了寻求正确答案，我们必须探究立法意图。针对立法意图的一些批判是无法成立的。立法意图既是存在的，也是可以被认识的*陈坤：《疑难案件中的法律概念与立法意图 ——兼为主观解释论辩护》，《法制与社会发展》2014年第6期。。值得注意的是，以往并没有被普遍重视的一些解释方法，也有学者挖掘了其实践意义，例如针对合宪性解释，有学者认为，合宪性解释，是指我国各级人民法院在对个案裁判所适用的法律进行解释时，应当将宪法原则和精神纳入考量范围*黄卉：《合宪性解释及其理论检讨》，《中国法学》2014年第1期。。

在部门法法律解释的研究中，宪法学和刑法学是比较突出的。前者重视法律解释的原因在于宪法解释学的兴起，而后者对法教义学属性的强调使得刑事审判中的法律解释成为首选要素。(1)宪法解释研究。有学者认为，我国的宪法实施和宪法监督制度下，有两种意义上的宪法解释：第一种是全国人大常委会所享有权力；第二种宪法解释固有地存在于任何认同宪法的规范性和最高性的司法过程中，本质上是一种法律方法和司法技艺。第二种意义上的宪法解释并未被我国宪法所禁止，也无损于全国人大常委会所享有的第一种意义上的宪法解释权*黄明涛：《两种“宪法解释”的概念分野与合宪性解释的可能性》，《中国法学》2014年第6期；杜强强：《目的论的思考在宪法裁判中的功能——从法学方法的角度重读纽约时报诉苏利文及其后续案》，《人大法律评论》2014年第1辑。。宪法解释方法的历史发展中，存在着两大分支：德国传统和美国传统，二者分别以文义解释和原旨主义为主导性解释方法。虽然两种传统有着诸多差异，但从20世纪以来却出现了趋同的倾向，以重视社会学解释方法为集中表现*孙光宁：《宪法解释方法的两种传统及其启示》，《北方法学》2014年第4期。。(2)刑法解释研究。有学者充分肯定了刑法解释的价值，认为刑法解释作为联结刑事立法和刑法适用的桥梁和纽带，在刑事法体系中起着关键性作用。在对现行生效刑法解释的实证分析后，可看出解释资源的流向和分配*李佳欣：《刑法解释的功能性考察》，《当代法学》2014年第5期。。就整个刑法学研究而言，在经历了注释刑法学——刑法哲学——刑法解释学的范式转换之后，面向司法的刑法学能否将自己的研究对象定位于上述矛盾，不仅关乎理论选择，而且涉及实践取向。发现控辩双方刑法思维的基本规律，发掘其在解释刑法中的话语空间和在刑法论证中的言语机会，乃是面向司法的刑法学的逻辑起点*刘远：《面向司法的刑法学建构探析》，《法学》2014年第10期。。

在2014度中，法律解释方法研究的一个突出特点是“以史为鉴”，不少成果集中于对中国古代法典的解释及其对当代中国司法实践的意义。例如，有学者以《唐律疏议》与《中华民国新刑法判解汇编》为例，对中国古代的律文解释与近代刑法法条解释进行比较以后发现，它们有相似之处，具体表现为：刑法原则、罪名和刑罚等的解释十分相似。同时，在解释主体、解释结构和解释效力等方面存在相异之处*王立民：《中国古代的律文解释与近代的刑法法条解释之比较——以〈唐律疏议〉与〈中华民国新刑法判解汇编〉为例》，《现代法学》2014年第5期。。《唐律疏议》作为中国古代法律解释的集大成者,在法律解释的文本形式方面具有“一律一释”、“律释合典”、文本结构的非独立性等特点,这些特点是中国古代法律解释发展的重要经验。中国当代法律解释应当借鉴《唐律》法律解释文本形式的经验，改进我国当代法律解释的文本形式*董长春：《唐律法律解释文本形式的意义》，《南京师大学报(社会科学版)》2014年第3期。。除了借鉴唐律解释之外，还有学者以具有代表性的清代注释律学文本为视域，研判了中国传统法律解释的技术方法和精神意蕴。在法律解释的技术方法上，从字词考据、文义疏解再到文理阐释，中国传统的法律解释与传统汉语中的文义解释路径高度契合。中国传统的法律解释在技术方法与观念价值上的契合与共融，能够为弥合当前法律发展所面临的技术与观念之间的分裂冲突提供历史借鉴*王志林：《中国传统法律解释的技术与意蕴——以清代典型的注释律学文本为视域》，《法学家》2014年第3期。。

在2014度中，法律解释方法研究的一个突出特点是结合案例进行的研究，这也是其实践指向和作用发挥的突出表现。例如，有学者结合”庄丰源案“的分析，认为人大释法制度作为基本法体制之下两种法律传统的连接点，赋予了全国人大常委会一种新的法律地位，因而容许并要求其在与我国香港地区普通法传统的互动中发展出独特的法律解释模式，而这种独特的释法模式与“庄丰源案规则”是相容且相互促进的*黄明涛：《论全国人大常委会在与香港普通法传统互动中的释法模式——以香港特区“庄丰源案规则”为对象》，《政治与法律》2014年第12期。。还有学者细致分析了“甘露案”，认为该案再审判决书中对于“剽窃、抄袭”的立法本意的法律解释并未被证成，而且也无法被证成，因为该案中此描述性不确定法律概念并不存在多义性*蔡琳：《不确定法律概念的法律解释——基于“甘露案”的分析》，《华东政法大学学报》2014年第6期。。再审法官的判决理由,由于搞错了解释法律的对象——本来应该对作弊的法律进行解释(在抄袭与考试作弊的竞合关系中没有准确定性)，把本来清晰的法律，解释得越来越不清楚。再审判决理由无视考试作弊的事实和相关的法律规定，而僵硬地把抄袭与科研著述、学位论文等的撰写联系起来进行了限缩解释*陈金钊：《重视裁判的可接受性——对甘露案再审理由的方法论剖析》，《法制与社会发展》2014年第6期。。针对我国首例“男男强奸案”，有学者认为，该司法判决在一定程度上诠释了刑法解释的保守性命题，承认、发现刑法漏洞尤其是真正的刑法立法漏洞，然后通过修订完善刑法立法以填补刑法立法漏洞，而不是通过刑法解释技术来对刑法漏洞进行司法填补，是实现良法之治的基本要求，也是刑法解释的保守性所内含的基本立场*魏东：《从首例“男男强奸案”司法裁判看刑法解释的保守性》，《当代法学》2014年第2期。。还有学者分析了美国的“劳伦斯案”，真正影响大法官判断的是他们对于宪法解释原则、遵循先例原则、司法与民主的关系以及法律与道德的关系等基本问题的不同看法。这些基本法律理念既是特定判决的成因，也有可能作为理由出现在判决书中*杨贝：《法庭意见、论据与论证——析美国最高法院对劳伦斯案的裁决》，《环球法律评论》2014年第4期。。需要说明的是，从法律解释的角度分析最高人民法院发布的指导性案例，也属于法律解释方法研究中比较突出的特点，将在本文第三部分中详述。

(二)法律论证方法(包括法律修辞方法)

法律论证是以证立司法裁判结果为目标的法律方法，其分支之一——法律修辞在最近几年中获得了高度的重视，甚至已经出现了独立的法律修辞学研究。这也是法律方法论体系中新的学术增长点。

在法律论证的基础研究部分，有学者认为，法律论证面向现实生活，需要具备严格的逻辑语言和规范的思维导向，因而无论是基础主义还是融贯论都对法律论证具有关键作用。从论辩规划的整体性来考量，融贯论能够为思维和言说提供一种秩序层面上的评断标准。法律论证中的规范性融贯作为一种理论层面的标准，离不开语用学依托实践对言说实践进行考察的思维和进路*徐梦醒：《法律论证的规范性融贯研究》，《法学论坛》2014年第6期。。还有学者认为，法律论证由实体法律论证和程序法律论证组成，通过程序法律论证体系的构建，其所涉及的程序法规范论证、程序性事实论证、逻辑推理方法论证、程序性结论论证等，能阐明其论证范围及对实体裁判结论的影响，以获得程序性证明体系的基本内容和方法*王晓：《程序法律论证基本问题研究》，《北方法学》2014年第4期。。

(三)其他法律方法

2．漏洞补充方法。有学者认为，民法中特别重视补充法律漏洞，是有其原因的：民法以任意性规范居多，它虽然契合了私法自治的需要，但却容易导致对基本权利的保护不足。因此，法官在适用任意性规范时，需要多从保护不足的角度出发，对任意性规范进行合宪性解释，对保护不足的漏洞予以填补*杜强强：《论民法任意性规范的合宪性解释——以余丽诉新浪网公司案为切入点》，《华东政法大学学报》2014年第6期。。除了民法之外，商法中也需要重视漏洞补充。有学者认为，现代市场充斥长期而复杂的商事契约，具有风险分担及治理机制等特征，未必适合套用契约法的典型契约与任意规定，从而法院如何解释契约——特别是填补漏洞——更是关键。依通说填补漏洞方式有二：一为透过模拟推理适用契约法规定，二为考虑个别交易情境推断“假设的当事人意思”。实务上类推适用有欠严谨，此外解释契约忽略经济逻辑，并不妥当。解释商事契约宜纳入经济分析观点予以补充*王文宇：《商事契约的解释——模拟推理与经济分析》，《中外法学》2014年第5期。。

可以说，在2014年度中，法律方法的各个分支又获得了长足的进步，其理论深度和广度都得到了提升。在全面推进依法治国的过程中，这些进步为法律方法论更好地分析、解决司法实践中遇到的问题，为司法者提供更好的参考，都奠定了良好基础。

三、法律方法对法治实践的推动与促进

除了以上理论积淀和提升之外，法律方法论还能够对法治发挥直接的推动作用。这种作用不仅体现在宏观法治理念层面，还体现在具体的制度建构和运行(主要是司法制度)之中。可以说，只有在理论和实践两个层面上并驾齐驱，才能够更加全面的凸显法律方法论对中国法学和法治的重要意义。

(一)宏观理念层面

以往的法律方法论研究大致局限在技术层面，缺少对法治建设的宏观把握。我国的法律方法论研究经过几十年来的发展，取得了令人称道的成绩。但近两年的研究似乎进入了“瓶颈”制约期，面向实践的法律方法研究更是极度缺乏，从而导致具有工具属性的法律方法不能为司法实践提供有力指导。结合当下中国的司法实践，探讨各种法律方法的实践应用，或许是法律方法论研究走出目前这种“瓶颈”制约的有效途径*赵玉增：《法律方法论研究的实践面向》，《法学论坛》2014年第6期。。近年来，学者的研究更加突出了法律方法论的实践功能，并将这种功能置于中国法治进程这一特殊背景之下，通过法治思维和理念来重新定位法律方法论。

这一点在2014年度中比以往任何时候都突出。有学者认为，对作为改革依据之法的理解不能过于狭窄，不能把“于法有据”之法简单地认定为现行的法律条款，而应该运用法律思维或法律方法进行符合法治方式的确定，只有这样才能使法治中国建设沿着法治方式向前迈进，推进法治中国建设需要法律方法论的积极作用*陈金钊：《“重大改革都要于法有据”的意义阐释》，《甘肃理论学刊》2014年第5期。。人们所认同的只是高度抽象的法治内涵,在法治概念的外延方面还存在着太多的选项,以至于法治像法律一样,也存在着太多的不确定性。其中对"法治方式"的不同理解,在官民思想和行为中造成了很多的冲撞,甚至出现了以“法治”的名义挫败法治的负能量。如何树立正确的法治思维和法治方式,减少法治实施过程中的负能量,需要对中国正在发生的法治现象开展深入研究*陈金钊：《“法治方式”对中国的冲撞及其反思》，《东方法学》2014年第2期。。全面推进法治中国建设属于社会转型的重要活动,既包含法治在内的社会主义核心价值观的塑造,也牵涉人们思维方式和行为方式的转换。法治中国建设首先涉及管理体制改革,但仅有体制的改变还不足以全面推进法治中国的建设,法学研究者必须注意对法治思维的凝练以及法学教育对法治思维的普及*陈金钊：《高度重视法治思维的作用》，《环球法律评论》2014年第1期。。法律方法的运用可以使流动的法律暂时停下来变得确定、模糊的法律变得清晰。法律方法不仅可以证成法治的可能性,而且可以通过运用逻辑推理、发现解释和论证修辞等方法修复法治思维的前提之殇。在法治建设中应该做到：把逻辑规则当成法律思维的组成部分，从而固化法律的意义；在发现、解释法律的过程中限制法律人的任意创造；通过把法律作为修辞以改造传统的政法思维，使人们的判断与决策更加接近法治理想*陈金钊：《法治思维的前提之殇及其修复》，《山东大学学报(哲学社会科学版)》2014年第5期。。通过法治方式的实施可以减少以法律名义出现的乱象，实现国家治理体系的现代化，保障社会的长期稳定与繁荣。法治方式以法治思维为基础，而法治思维是建立在法律方法的基础上，因而我们需要重视法律方法在法治中国建设过程中的作用*陈金钊：《运用法治方式提升国家治理能力》，《新疆师范大学学报(哲学社会科学版)》2014年第5期。。

法律方法的实践功能除了表现在以上法治整体层面上之外，还有很多微观表现。例如，有学者认为，就实践功能而言，当代法学方法论有利于为法律工作者(法官)加强自我认知、自我监督与法律适用过程中的安定性，提供科学合理的裁判方法，进而成为维护和提高司法公信力的重要保障；此外，掌握法学方法论还是提高司法能力的重要手段和实现法官职业化的重要途径*张斌峰：《当代法学方法论的现代价值之阐释》，《山东社会科学》2014年第8期。。事实上，法律方法对于造法具有重要的意义，其本身也可以逐渐被法律化，成为法律渊源的一部分。同时法律方法对司法道德性的维护也极为重要。不仅如此，从当前中国的司法境况来看，法律方法对规范和保障法官的裁判权，乃至推进裁判权的独立行使都具有现实意义*胡国梁：《论裁判过程中的法律方法》，《政治与法律》2014年第11期。。甚至有学者提出以法律方法论作为司法改革的指导思想，是化解我国当前人民法院改革所面临冲突的良方。它主张法官通过对法律方法的运用而实现依法独立公正行使审判权，实现司法的职业化和民主化的融合，并建立法官能动和法院克制的审判管理体制，保障法官对法律方法的运用。以法律方法为进路的司法改革在我国会遇到更小的阻力，因而发展前景良好*魏胜强：《法律方法视域下的人民法院改革》，《中国法学》2014年第5期。。

(二)具体制度层面

《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》新设和完善了相当多的法律制度，尤其是司法制度。而司法过程正是法律方法论主要关注的领域，因此，除了在宏观法治理念上的贡献之外，法律方法论还可以对具体司法制度的完善大有裨益。由于司法制度比较多样和复杂，也并非所有的司法制度都适合用法律方法论来分析，结合2014年度法律方法论研究的成果，这里选取案例指导制度作为样本，来说明以上观点。

《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》在论及严格司法时明确要求“加强和规范司法解释和案例指导，统一法律适用标准”。由于司法解释在理论上和实务上都已经有了非常丰富的研究成果，出台于2010年底的案例指导制度就更受到法学理论研究者，尤其是法律方法论研究者的高度关注。案例指导制度对于统一司法适用有着非常重要的意义，这一点已经在2012年和2013年的中国法律方法论研究报告中有所体现。在2014年，从法律方法论的视角对案例指导制度以及指导性案例所做的研究，更加全面和深入。

1．案例指导制度的总体定位、效力和参照方式

从历史沿革来看，两大法系对判例制度的共同关注是案例指导制度出台的重要背景。司法判例制度起源于自然法的发现和习惯法的传承，而且在神明裁判中留下沿革的痕迹。司法判例制度的变化受到制定法发展的影响。制定法强则判例弱；制定法弱则判例强。于是，英美法系国家和大陆法系国家的司法判例制度走上不同的发展道路。近代以来，两大法系的司法判例制度又呈现出融合的趋势，对案例指导制度有着重要借鉴意义*何然：《司法判例制度论要》，《中外法学》2014年第1期。。还有学者以德国为借鉴对象，认为通过消除所有以往已经颁布过判决中相互冲突的部分，从而维系法律传统的始终如一，同时通过“发展法律”降低未来发生相互冲突判决的可能性，如何遴选出具有代表性意义的案例，在其“裁判理由”部分应该运用何种司法技术来实现“司法统一”，都将直接决定着案例指导制度的成败*卢佩：《司法如何统一？——以德国联邦最高法院判例为实证分析对象》，《当代法学》2014年第6期。。

要在司法实践中参照和援引指导性案例，需要比较案件之间的相似点，法律方法论能够对此提供重要参考。有学者认为，确定类似案件的比较点就是确定案件的争议问题是否具有同类性。争议问题兼有事实性和法律性。先例的争议问题体现为判决理由及实质事实。案件的比较点或相关的类似性事项可以延展。类比保证规则和类比保证理由可以帮助、规范类似性判断，并在一定程度上防止类似性判断的专断和失误。从类比保证理由的角度改进未来裁判理由的撰写，可以使裁判理由与裁判要点的联系更加紧密，有利于指导性案例的使用和案例指导制度的发展*张骐：《论类似案件的判断》，《中外法学》2014年第2期。。还有学者认为，在指导性案例的援引方式上，将指导性案例作为判决理由加以援引已成为共识。根据判决理由的最低援引标准，只有裁判要点才能作为判决理由加以援引。进一步地，由于裁判要点能够在事实、价值要素上与所适用的法律规则相吻合，且具有制度权威性特征，因此裁判要点是作为排他性判决理由加以援引的*黄泽敏，张继成：《指导性案例援引方式之规范研究——以将裁判要点作为排他性判决理由为核心》，《法商研究》2014年第4期。。

2．具体指导性案例的分析与解读

案例指导制度出台的时间并不长，最高人民法院所发布的指导性案例在数量上也比较有限。但是，这种情况意味着在制度初创时期，每一个指导性案例都是经过深思熟虑之后遴选出来的，具有很高的质量，非常适合借助于法律方法论的理论资源进行分析和解读。在2014年中，很多学者都从自身的研究视角对具体的指导性案例进行了分析和解读，取得了丰富的成果。例如，目的解释方法在指导性案例中有比较丰富的适用实践，有学者分析了指导性案例21号，认为该案例带来了一种新的可能性，即裁判思路的“参照”。在该案中，法官面对适用既有规定可能带来不正义的情况，采用了目的性限缩的方法进行裁判。目的性限缩需要限缩技术作为依托，在对行政法规范的立法目的进行把握时尤其应当注意逆推法与体系性思考，在对构成要件进行类型化时则需紧密结合立法目的的内在层次*黄锴：《“目的性限缩”在行政审判中的适用规则——基于最高人民法院指导案例21号的分析》，《华东政法大学学报》2014年第6期。。还有学者分析了指导性案例13号，认为该案的焦点问题的解决都是依靠目的解释方法完成的。适用目的解释方法的难题在于其依据的确定。通过分析其他指导性案例可以看到，立法目的和司法政策都能够作为目的解释的依据，其中前者还可以分为法条目的和法典目的两个层次*孙光宁：《目的解释方法在指导性案例中的适用方式——从最高人民法院指导性案例13号切入》，《政治与法律》2014年第8期。。

随着数量上的不断增加，指导性案例所涉及的部门法也越来越多，从法律方法论视角展开的分析也更加多样。例如指导性案例18号是第一个劳动法指导性案例，就该案自身的判决理由和结论来说，多种法律解释方法的运用都能够证成其合法性与合理性。但是，作为指导性案例，该案在全国范围内的扩展效果却不容乐观。这从地方法院和劳动力市场两个方面都可以看出。发生这种情况的原因在于，指导性案例所依附的最高人民法院的公共政策功能存在着不少缺陷*孙光宁：《“末位淘汰”的司法应对——以指导性案例18号为分析对象》，《法学家》2014年第4期。。还有学者从体系解释的角度解读了指导性案例17号(消法案例)，认为《消费者权益保护法》与现有民法规则存在体系整合的必要。第17号指导案例在肯定“应告知未告知”的欺诈行为类型，以及理解和适用《消费者权益保护法》的惩罚性赔偿上有重要参考价值，但对前述诸多问题的解决并未形成参照效力，仍有待今后的判例学说作进一步发展*陆青：《论消费者保护法上的告知义务——兼评最高人民法院第17号指导性案例》，《清华法学》2014年第4期。。还有学者从不同的视角解读了指导性案例5号，例如下位法适用的问题和行政垄断改革问题等等*郑磊、卢炜：《“旧”下位法的适用性——以第5号指导性案例、第13号行政审判指导案例为焦点》，《政治与法律》2014年第7期；沈岿：《指导案例助推垄断改革——以指导案例5 号为分析对象》，《行政法学研究》2014年第2期。。

结语：在法治进程中凸显实践指向

法学本身就是经世致用之学，应当在法治建设的实践中突显其作用。从法治先进国家的经验来看，法律方法论是能够在法治实践中发挥重要功能的，这一点在2014年学者们的研究和反思中也得到了再次印证。随着《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》中所确定的方案逐渐落实，法律方法论的实践功能也将发挥得更加明显和直接，案例指导制度仅仅是其中的一个比较明显的例证和缩影。在2014年度中，法教义学和社科法学之争并没有剑拔弩张，而是将最终落脚点都放在推动法学和法治的发展上，这也已经是被普遍接受的共识。作为法教义学的核心，法律方法论的研究也应由此受到启发：经过了二三十年研究的积累，法律方法论早已度过了引介西方法学相关成果的初级阶段，目前更为重要的目标是在推进依法治国的实践中能够提供理论上的参考。从2014年度中已经取得的成果来看，学者们的研究已经有意识地提升了法律方法论实践作业的自觉性，不再满足于抽象理论的分析，而是将更多的精力放在向法治现实的贴近、转化、指导和批判之中，这也将成为今后几年中法律方法论研究的总体发展方向。

[责任编辑：李春明]

Legal Methodology Study in the Content of Ruling China by Law ——Report on Legal Methodology Study of China(2014)

SUN Guang-ning JIAO Bao-qian

(Law School, Shandong University at Weihai, Weihai 264209， P.R.China)

In 2014, the research of legal methodology is focusing on practical function of its own, trying to make sense to legal study and construction of rule of law. In basic theory, legal dogmatic and social science of law are confronted with each other, although not so seriously. We can see that different legal theory can benefit from each other. In system of its theory, legal interpretation, legal argumentation is further studied in case analysis. In the practice of rule of law construction, legal methodology is so important to both macro ideas and judicial institutions, with guiding case system being a good case in point. In short, stressing on rule of law, supplying theory reference will be the trend for legal methodology study in the future.

legal methodology; legal interpretation; legal argumentation; legal dogmatic; social science of law; guiding case

2014-12-05

司法部2014年度国家法治与法学理论研究项目“实现个案正义的法律方法论研究”(14SFB3003)。

孙光宁，山东大学(威海)法学院副教授，法学博士(威海264209)；焦宝乾，山东大学(威海)法学院教授，法学博士，博士生导师(威海264209)。