中国离婚扶养制度相关问题研究

蔡 斌，张 洋

（1.南京财经大学法学院，南京210023；2.南京师范大学法学院，南京210023）

中国离婚扶养制度相关问题研究

蔡 斌1，张 洋2

（1.南京财经大学法学院，南京210023；2.南京师范大学法学院，南京210023）

离婚扶养制度在处理离婚关系上一直发挥着重要的作用，但我国现行的离婚扶养制度对扶养条件要求过于严格，且相关法律规定笼统，缺乏可操作性，新《婚姻法解释（三）》更是使婚姻关系中房屋归属问题变得愈加尖锐，基于此有必要对离婚扶养制度进行完善，使其真正起到保护弱势一方权益的作用。

离婚扶养；经济帮助；扶养条件；新婚姻法解释三；房屋归属

一、离婚扶养制度概述

（一）离婚扶养制度概念和性质

离婚扶养制度作为离婚救济制度中的一种，在处理因离婚产生的难题上发挥着重要作用。在不同国家离婚扶养有不同的名称，英美国家把它称作“扶养”或“配偶间的扶养”，《德国民法典》中称之为“离婚配偶的扶养”，《法国民法典》则称为“补偿性的给付”。而在我国，离婚扶养制度指夫妻一方对另一方在夫妻关系存续期间的经济上合理分工导致收入能力下降和其他合理的婚姻投入在离婚后予以补偿的法律制度[1]。总之无论什么称谓，这一古老制度都是确保离婚自由，维护弱势方合法权益的保障。

对于离婚扶养的性质，各学者持不同观点：有学者认为离婚经济帮助制度是社会主义道德的要求，它来源于婚姻关系存续期间的扶养义务；也有学者提出它只是离婚后的一种善后措施，或者说它是一种责任，因社会道义而产生。各种观点的分歧在于离婚经济帮助是否为夫妻扶养义务的延伸，究其原因还是我国相关法律规定不明确，但其中有一点是形成共识的，即离婚经济帮助作为一项责任，是由法律确认和保障，并非任由当事人履行或不履行[2]。笔者认为，离婚扶养制度作为法律规定和保障的制度，是当事人应当履行的责任。

（二）离婚扶养制度理论基础及我国现行立法

公平正义历来是法律的价值追求，而离婚扶养制度对于保护婚姻关系中弱者的利益发挥着重要作用。社会经济权利问题的解决方案是作出更强的补救措施，而不是更弱[3]。当“一方生活困难”情况出现时，法律规定另一方承担经济帮助义务，即是对公平正义的体现。同时，离婚扶养制度作为一项古老的救济制度，其与人类的生存权和发展权也息息相关。婚姻双方当事人若在离婚时有一方出现生活困难，导致其生存发展出现障碍，而此时另一方又具有扶养能力，基于双方之间的夫妻情分，后者对前者的经济帮助不失为帮助前者渡过经济困难的好方法，也保护了前者的生存权和发展权。婚姻关系需要双方共同维持，基于法律规定和道德约束，夫妻间可以互享相关权利或共担一定义务，所以如果当一方违背时，另一方可根据离婚扶养制度获得相应保护。

离婚扶养制度在我国2001年的婚姻法解释中有所修正，其改进了相关离婚救济的方式，对我国婚姻法中离婚方面相关立法有一定程度上的完善。我国《婚姻法》第42条规定：“离婚时，如一方生活困难，另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。”《婚姻法解释（一）》第27条对此进行了解释：“婚姻法第四十二条所称‘一方生活困难’，是指依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地基本生活水平。一方离婚后没有住处的，属于生活困难。离婚时，一方以个人财产中的住房对生活困难者进行帮助的形式，可以是房屋的居住权或者房屋的所有权。”

二、离婚扶养制度现行法中的不足之处

我国的离婚扶养制度一直不断发展着，从历史上规定的“三不去”①“三不去”是中国古代婚姻制度中，用以规定丈夫不得任意要求与妻子离婚（即休妻）的三种情况。即：有所娶无所归（妻子的家族散亡，假如妻子被休则无家可归）；与更三年丧（妻子曾替丈夫的父母服丧三年）；前贫贱后富贵（丈夫娶妻的时候贫贱，但后来发达富贵了）。到现代《婚姻法》的颁布实施，这一系列发展过程对于离婚中弱者保护进行了不断的完善，但其在实践中也暴露出诸多问题。笔者认为，以下几点值得关注：

（一）对离婚扶养条件的要求过于严格

根据我国法律规定，离婚扶养制度的适用条件是离婚时一方生活困难。所谓一方生活困难，是指依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地基本生活水平。此外，属于生活困难还有一种情形，即一方离婚后没有住处。在离婚这样的时间点出现生活困难情形，才算是生活困难，若一方离婚时并不困难，而在离婚后一段时间出现生活困难，则另一方没有给予经济帮助的义务。从以上规定可以看出，离婚扶养条件是非常苛刻的。

首先，对“一方生活困难”这一条件的规定难以界定，没有将当事人在婚姻关系存续期间的物质生活水平作为考虑因素，且忽略了双方对家庭的贡献程度以及不同年代的经济发展水平，这种不切合实际的规定不利于实现实质上的公平；其次，法律规定将时间限制在“离婚之时”，忽视了离婚前后双方当事人经济状况的变动，实际生活中，男女双方对婚姻生活贡献是不同的，一方可能会更多承担家庭劳务，对家中事务承担更多一方经常会因为离婚而得不到另一方对共同生活中贡献所得利益的回报。

（二）法律规定笼统、可操作性差

最高人民法院2001年的婚姻法司法解释对“生活困难”的认定标准是绝对困难论，即一定是根据离婚后凭分得的共同财产和个人财产，无法维持当地基本生活水平[4]。绝对困难论所考虑的因素过于绝对，忽视了相对生活困难的情况，一定程度上限制了弱势地位一方寻求经济帮助的途径。“适当帮助”这一词语缺乏明确性，帮助可理解为在经济或精神上的支持或者支援，这种帮助可以是长期的，也可是短期的，更甚者易让人产生一种提不提供帮助都是可以的错觉。离婚扶养制度应由法律规定和保障的，对帮助加之以“适当”的修饰，则过于抽象。这样规定会不可避免地造成不利结果，即法律适用的不统一，如此一来也就加大了保障当事人合法权益的难度[5]。

（三）缺乏离婚扶养变更条件和对扶养的终止条件

快速发展的社会难免会促使离婚后夫妻双方情况的变更，因此对经济帮助的方式、期限作出相应变更显得尤为重要，这样才能真正达到保护弱者、维护公平正义的目的。离婚扶养制度的目标就是维护离婚中处于弱势一方的利益，让双方公平分担经济上的不利后果，这种不利后果则是因为婚姻而产生。同时，如果在离婚后一段时间里，离婚时处于弱势方的当事人情况出现好转，而另一方当事人仍旧持续着对其经济帮助，则违背了公平正义原则，达不到离婚扶养制度的立法目的。我国现行婚姻法中也缺乏对终止情形的规定，不能全面解决执行中新问题的出现。

三、我国离婚扶养制度的完善建议

社会要求产生法律变化，反过来又导致重大的社会变化，而现代化的主要途径是立法[6]。离婚扶养制度是保护离婚中弱势方合法权益的重要保障，也是维护司法公正的有效手段，因此完备的离婚扶养制度对实现社会公平具有重要意义。笔者根据上述分析，结合我国现实国情，同时借鉴外国相关法律制度，对完善我国离婚扶养制度提出以下几方面建议：

（一）完善扶养条件

1.改变对“生活困难”的认定标准。我国现行法律及司法解释规定的“生活困难”标准有两个，一是依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地基本生活水平，二是离婚后没有住处。

各国判断生活困难的标准，有“绝对困难标准”和“相对困难标准”两种①比如，俄罗斯法采用绝对标准,对离婚配偶一方“弱势地位”的判断是绝对化的，即只有在请求权人依照社会一般性认识来加以判断而处于生活困难之境况时，才提供离婚后扶养。相对困难标准在判断离婚配偶一方是否处于弱势地位时，不局限于生活困难这一标准，《法国民法典》中有规定：“一方配偶应该向另一方配偶支付旨在补偿因离婚中断而造成的各自生活条件差异的补偿金。”。“绝对困难标准”易辨别，但规定范围过窄，不利于对弱者保护。而相对困难标准可以提高救济程度，能更好地平衡离婚配偶双方之间的利益，但也可能过于增加对方的负担。我国当前采取的是“绝对困难标准”。笔者认为，结合我国现实国情，采取以“绝对困难标准”为主，辅之以“相对困难标准”的方法最为适宜。

2.放宽离婚扶养的行使时间。我国离婚扶养制度的经济帮助仅限于“离婚之时”，错过这一时间点，另一方则不履行相应的经济帮助义务。随着我国市场经济的不断发展，人们生活水平的提高，离婚后弱势一方虽没达到生活困难的标准，但离婚后生活水平也有可能低于离婚前，这样可能会导致其无法获得进一步的救济。对离婚扶养请求权的行使时间应予以放宽，并考虑将其规定在离婚后的合理期限内，这样才能做到全面照顾弱者，凸显法律严谨性。

（二）增加扶养要件的考量因素

根据扶养要件的数量，可将各国立法划分为“一要件主义”、“两要件主义”、“多要件主义”。我国现行法律规定采取的是“一要件主义”，即离婚时一方生活困难。同时，我国相关法律也规定另一方提供的适当帮助可以是房屋的所有权或者居住权，可以看出这里所指的另一方应当具备扶养能力，且并不会因提供经济帮助而影响到自己的生活水平。这一制度的适用条件实际上包括了义务人应当具备负担能力[7]。笔者认为，我国离婚扶养相关法律应明文规定离婚扶养义务人具备扶养能力，这样可以使我国离婚扶养制度适用条件更加完善。

此外，“一要件主义”衡量因素过于单一，而“多要素主义”可以多方位衡量双方情形②目前，美国部分州采取“多要件主义”，英国也是如此。，当考虑因素变得全面时，问题才能被彻底解决。因此，我国在认定给予经济帮助时应增加其他考量因素，如离婚配偶双方对家庭的贡献、双方年龄及身体状况、离婚后孩子的抚养问题、婚姻关系存续期间双方财产收入及支出情况、离婚后双方就业能力等；同时，离婚前配偶一方对另一方权益的损害也应加入考虑范围，如家庭暴力、重婚等。

（三）将经济帮助内容、形式、程度等具体化

1.完善经济帮助的内容。经济帮助的内容在我国分为金钱帮助和住房帮助，住房帮助又包括房屋的所有权和居住权。金钱帮助便于操作，对需要帮助的一方可以给予直接经济上的支持。关于房屋帮助方式，我国现行法律规定存在不足。房屋在现今社会人们的日常生活中占据重要位置，它基本是家庭财产的核心组成部分，对于一般经济条件的家庭，若将其所有权以经济帮助的方式转让给离婚配偶中的弱势方，难免会造成其经济水平的下降。另一方面，以房屋居住权提供经济帮助也欠妥。离婚双方如果在离婚后仍旧住在一起，双方可能都不会很快地从失败婚姻阴影中走出来，反而可能激化双方矛盾。

有学者认为在我国现阶段应废止房屋帮助形式。笔者认为，不应当草率将这种方式废止，经济帮助的内容仍要注重金钱帮助，但房屋帮助的方式要谨慎使用（关于如何完善房屋补偿规定，笔者在后文有详细分析）。经济帮助内容也可以考虑以下几种方式：离婚配偶一方向弱势一方提供工作岗位、一方为弱势方培养工作能力提供培训费用、一方为弱势方因无住房提供房租等。

2.完善经济帮助的形式。经济帮助的形式分为一次性帮助和长期帮助。我国关于一次性帮助是一次性给付还是分期给付问题没有作明确规定，且长期帮助的期限问题也没有定论。笔者认为，我国的一次性帮助应以一次性给付为主、长期给付为辅①英美法院在对待离婚财产分割及抚养费给付问题上，盛行“清晰破裂”理念和逻辑。即，离婚财产分割尽量要处理得干脆利落，因为离婚扶养费的给付目的在于让当事人离婚之后有能力去开始新的生活，而不长久地供养对方。。分期给付的情况仅限于以经济帮助义务人经济状况无法完成一次性给付的情况，且分期给付的次数、期限、金额也要根据具体情况而定。对于长期帮助问题，笔者认为，应以离婚双方当事人协商为主，法院根据协商结果给出裁判，如果协商不成，则再根据具体情形自行裁判。

3.明确经济帮助的程度。经济帮助并非是无限制的，帮助的程度也应根据情况由法律加以明确。我国法律只规定经济帮助的具体办法由双方来协议确定，人民法院判决的前提是协议不成。

这样的规定过于笼统，笔者认为法院在对待类似问题时，以下几点因素需要考虑：当事人所在地物质生活水平、当事人年龄和健康状况、婚姻关系存续时间、当事人财产状况、子女状况、离婚双方当事人过错情况等。

（四）增加补偿性扶养、完善房屋补偿规定

1.增加补偿性扶养。根据是否承认补偿性扶养②补偿性扶养指夫妻关系存续中，一方为另一方更好地发展，而在教育、培训或收入能力等方面对另一方做出了很大贡献，所以离婚之后收益方应对做出贡献者承担补偿义务。，离婚扶养制度可分为一元主义和二元主义。一元主义只承认救助性扶养，而二元主义同时承认补偿性扶养和救助性扶养③美国部分州是采取二元主义。。我国现行法律是一元主义，并没有规定补偿性扶养。比较而言，二元主义更能保护弱者利益，实现社会公平正义。在现实生活中，常会出现夫妻一方接受教育、培训等情形，其支出是夫妻共同财产，而另一方还要承担更多的家务，对未受教育一方来说，离婚时不予补偿显然是不符合公平理念的[8]。笔者认为，补偿性扶养需要在实际生活中加以应用，这样的话也能促进人们通过学习提升自我，起到普及教育的作用。

2.细化房屋补偿规定。住房帮助虽有缺陷，但不能否认其发挥保障弱者权益的作用。现在房屋是个热门话题，最新出台的《婚姻法解释（三）》使得婚姻关系中房屋归属问题变得更加尖锐，并抛弃了婚姻关系中本应存在的伦理性。我国风俗习惯多由男方出钱购房，女方负责购置家庭生活用品，所以在一些房屋纠纷问题中，往往房屋会判给男方，导致女方的居住问题难以解决，经济帮助中房屋帮助方式正是解决这一难题的途径之一。笔者认为，关于细化房屋帮助方式问题，应注意以下方面：离婚中弱势一方出现无处居住情况时，取得房屋所有权的一方应根据自身经济状况给予帮助；经济帮助义务人若提供长期居住，弱势方则可给予相应的经济补偿，但也应考虑弱势方年龄及劳动能力、财产状况等因素；弱势方获得暂时居住权后，若而后其经济能力得以提升，则应终止享有对房屋的居住权等。

（五）完善扶养终止条件和对扶养的限制

1.完善扶养终止条件。从各国关于离婚扶养制度的立法可以看出，终止给付扶养费的情形主要有两方面——再婚和死亡。其中受扶养方再婚情形已被大多数国家采用，我国相关法律也对此进行了规定④关于扶养的终止条件，我国1984年《最高人民法院关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见》中规定：“在执行经济帮助期间，受资助的一方另行结婚的，对方可终止给付。”，而当事人一方死亡这种情形则存在分歧。当事人一方死亡包括扶养方和受扶养方死亡，其中受扶养方死亡也是被普遍认可的，因为离婚扶养本就是为受扶养方的利益而设置的，受扶养方死亡就意味着其不再需要扶养，则扶养方的扶养义务也随之终止。另一种情况则是扶养方死亡，关于这个问题，各国存在两种立法模式，分别是肯定和否定扶养方死亡作为扶养终止的条件。其中法国、德国对此持否定态度，认为即使扶养方死亡，仍旧不能免除扶养义务，应该以扶养方的遗产或者其遗产继承人继续履行扶养义务。

对于这一分歧，笔者赞同法国、德国的做法，扶养方的死亡不应作为扶养终止的条件。离婚扶养制度本着维护离婚双方弱者权益的目的发挥作用，即便是扶养方死亡，受扶养方的弱势地位可仍旧存在，如果就此终止扶养，则可能限制了受扶养方的生存途径，从而损害弱势方的利益。由此，笔者将离婚扶养的终止条件总结为：在经济帮助执行期间，受资助的一方另行结婚的；经济帮助期间，受扶养方死亡的；经济帮助执行完毕的；受资助方有侵害资助方或其近亲属权益的；受扶养方经济状况好转的；离婚配偶双方协商一致决定终止的；等等。

2.完善对扶养的限制。我国离婚扶养制度缺乏对经济帮助变更的条件，这是该制度的一大缺陷。离婚扶养制度在保障受扶养方利益的同时，还应考虑扶养方的情况。一些国家对变更情形做了规定，如美国法规定请求变更方证明存在“实质性变化”为变更的条件，这一规定较粗略，瑞士法则细致规定了三种变更理由。无论哪种变更条件都考虑到当时据以做出扶养决定的情况已发生变化，若不及时对其进行变更，会导致离婚双方利益受损。我国也有学者指出当扶养权利人的扶养需要变更时，扶养义务人可以请求改变扶养费，但扶养权利人有过错的除外，同时需要考虑扶养义务人经济能力降低与提高的情况[9]。

根据国内学者观点及国外相关立法经验，笔者对扶养的限制提出几点建议：离婚扶养执行期间若双方的经济状况、身体状况发生变化时，双方应先予以协商，协商不成可请求法院判决；一方当事人请求变更必须基于对提供扶养产生重大影响之变化的条件，法院在衡量双方权益基础上做出判决；经济帮助数额的变更需根据受扶养方情况而定，但也不能忽视扶养方在这一过程中的情况变动等。

（六）建立离婚扶养制度的保障措施

有人认为婚姻中的夫妻双方是一种平等经济伙伴关系，但事实上婚姻存续期间的夫妻双方通常是经济不平等的，幸福的婚姻可能会掩盖这种不平等性，但在离婚时却变得异常明显[10]。离婚扶养制度作为离婚救济制度中的一种，为保护离婚配偶弱势方的权益发挥着重要作用，这一制度也被各国广泛适用。然而，仅有法律对制度加以规定是不够的，制度的切实实施也是实现法律所追求目标的重要方面。我国有学者指出借鉴《俄罗斯联邦家庭法典》的规定，确立一个有效的机制，对离婚扶养的程序及不给付、不完全给付或延迟给付的相关责任进行明确规定[11]。笔者认为，我国也可以借鉴英、德等国的立法经验，对相关担保措施加以规定。这样的规定具有现实意义，如果没有相关执行措施规定，离婚扶养履行是难以得到保障的，建立离婚扶养制度保障措施，在一定程度上对执行难这一问题也是非常有利的。

［1］马亿南.离婚救济制度的评价与选择［J］.中外法学，2005，（2）.

［2］雷春红.新中国六十周年离婚法学论争纪实与评述［J］.河北法学，2010，（3）.

［3］David Landau.The Reality of Social R ights Enforcement［J］.Harvard International Law Journal，2012，53（1）.

［4］黄松有.婚姻法司法解释的理解与适用［M］.北京:中国法制出版社，2002:95.

［5］朱红霞.考量我国离婚后的扶养制度［J］.云南大学学报（法学版），2007，（3）.

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［7］肖鹏.论我国离婚经济帮助制度的完善［J］.四川大学学报（哲学社会科学版），2012，（4）.

［8］滕蔓.离婚纠纷及其后果的处置［M］.北京:法律出版社，2001:176.

［9］高留志.论扶养费的变更［J］.北京科技大学学报，2006，（1）.

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［11］苏丽娜.试论我国离婚扶养制度的不足与完善［J］.内蒙古社会科学，2010，（4）.

［责任编辑：刘 庆］

Research on the Related Issues to the System of Spousal Maintenance for Divorce in China

CAIBin1，ZHANG Yang2

The system of spousal maintenance for divorce has been playing an important role in dealing with the divorce relationship. But the requirements of the current system of spousal maintenance for divorce are too stringent, and the relevant law provisions are too general. In addition, lacking of maneuverability is also a shortcoming of the system. Moreover, housing ownership problems in marriage relationship are becoming more acute because of the third judicial explanation of marriage law. So it is necessary to improve the system for protecting the weaker party’s interests.

spousal maintenance for divorce；economic help; rearing conditions; the third judicial explanation of marriage law; housing ownership

DF551

A

1008-7966（2013）06-0072-04

2013-09-10

蔡斌（1989-），男，江苏扬州人，2011级硕士研究生，从事国际经济法、经济法、比较法学研究；张洋（1990-），女，江苏徐州人，2013级硕士研究生，从事经济法、知识产权法、法学理论研究。