浅谈混凝土企业法律风险防范体系的建立与完善

2012-05-22黄清林

商品混凝土 2012年9期

黄清林

（嘉兴南方水泥有限公司，浙江嘉兴 314000）

1 前言

随着混凝土企业的不断增多，由于许多经营者法制观念不强，缺乏自我保护意识，导致企业容易产生各类法律风险。企业法律风险由不规范行为所引起，有投机性、外部环境和企业内部之分，表现在设立、合同、应收、应付款项、质量损害赔偿、知识产权、人力资源、税收等方面。防范企业法律风险，必须强化法律风险意识、建立和完善规章制度、保证公司人员履行职责、加强内部监督与考核。混凝土企业防范法律风险须构筑企业经营管理体系，建立法律风险防范机制。企业法律风险防范体系须建立以规范化、个性化、合同化为指导的思想，以制度、流程、表单、文本为体例的形式。

2 企业法律风险的概念

所谓“企业法律风险”，是指在法律实施过程中，由于行为人做出的具体法律行为不规范而导致的。所有导致法律风险的行为都具有不规范性、规章制度的不确定性、不完善性以及内部监控活动的不规范性等情况。

2.1 企业法律风险的表现

2.1.1 合同法律风险

指在合同订立、生效、履行、变更和转让、终止及违约责任的确定过程中，合同当事人一方或双方利益损害或损失的可能性。合同要求相关企业给予重视，但多数企业没有意识到或没有关注保护。

2.1.2 企业应收、应付款法律风险

指企业的营销行为能否正确有效遵守规章制度、合同而导致企业未来利益能否取得或是否产生不利的法律后果。

2.2 企业内部法律风险的引发因素

企业内部法律风险的引发因素包括：企业的设立行为、决策行为、管理行为、生产行为和经营行为。通过健全制度、理顺流程、完善表单、规范文本，这些风险完全可以避免。

（1）有效防范企业法律风险，必须强化企业领导人和员工的法律风险意识。企业领导人是否具有法律风险意识，是有效防范企业法律风险的关键。只有企业领导人和全体职工都建立起了法律风险意识，企业在生产经营活动中，才可能减少和避免发生潜在的法律风险。

（2）有效防范企业法律风险，必须建立和完善企业规章制度。企业必须对涉及法律风险的重要事项，以企业规章制度的形式对事前预防、事中控制和事后补救作出明确规定。

（3）有效防范企业法律风险，必须加强企业内部监督与考核。企业内部监督与考核，同企业生产经营密切相关，也是建立企业法律风险防范机制的关键环节。只有加强企业内部监督与考核，切实做到事前预防、事中控制和事后监督，才能有效防范企业法律风险。

3 企业法律风险防范体系的建立与完善

“机制” 就是制度加方法或者制度化了的方法。从防范法律风险的角度构筑企业经营管理体系，随之建立法律风险防范机制。企业根据法律风险的特性，建立起行之有效的避免承担经济损失或者其他风险的制度、流程、表格和文本。

（1）企业法律风险防范要求：① 规范化：建立制度，理顺流程。制度是企业的基本行为规范；流程是企业实现目标必须遵循的过程方法。② 具体化：与企业实际紧密结合，具有本行业、本企业的鲜明特点。③ 合同化：将合同引入企业内部管理，上下级之间、上下位部门之间以合同的形式协商，确定相互间的权利义务关系。

（2）企业法律风险防范体系由制度、流程、表单、文本组成，这四种体例形式有机结合。企业法律风险防范体系，首要的是财务管理，内容包括资产负债、资金往来、账目和报表管理；第二是采购与外包管理模块，内容包括合格供方的选择与评价、采购合同的签订与履行、所购货物的验收与入库；第三是技术质量管理，内容包括原材料、半成品、成品的质量检验；第四是营销管理模块，内容包括市场、销售和售后服务管理；第五是行政风险管理。

4 商品混凝土在市场交易中的相关法律风险与防范

商品混凝土企业产品单一，交易风险防范便显得尤为重要。商品混凝土交易中的风险常出现于合同订立、履行和合同救济环节。商品混凝土市场交易中的主要法律风险处于劣势地位，面临严格的违约责任，所以要严格签订合同。

4.1 合同订立是整个风险防范的前提和基础

实践中，不少商品混凝土买卖合同货款遭恶意拖欠，而诉讼又是时间长和路途远。所以与外省市驻本地施工企业签订合同，法院管辖地的约定，应当尽量选择工程项目所在地法院，否则将会增大诉讼成本。

4.2 审查合同细节

（1）合作方应加盖其单位公章，或合作方的经办人提供加盖了其公司公章的签约授权委托书，并且加盖的公章应当清晰可见；审查合作方企业法律上的主体资格和有没有缔约能力。

（2）合同上手写修改处应由双方盖章确认。合同文本页数较多的，应在每页加盖骑缝章。

（3）与合作方企业签订合同，争取取得其企业法人营业执照复印件、合作方的机构代码证、施工许可证等。

（4）审查合作方签约人有无签约资格。

4.3 审查条款

做好合同主要条款的审查，必须尽可能保证其齐全、完整、意思表达明确。

4.4 价格条款

近年来，商品混凝土市场价格总体下跌，种种因素使商品混凝土合同价款成为敏感点。应协商根据原材料上涨或下跌的幅度，允许变更价格条款，以免损失。

4.5 交货条款

商品混凝土送往交货地，应当写明工程项目名称。涉及到跨多个区域的轨道、高架道路工程项目，应尽量写明工程项目附近的路名、地名。

4.6 合作方提供合同的风险要严格审查

采用合作方合同时，与我方企业条款进行对比，并咨询相关专业人员。

4.7 合同的履行

合同履行是整个合同中的核心，订立与效力问题是其前提，而担保和违约责任问题则是其保障。

合同履行过程中会有许多不确定的因素，混凝土供应商作为产销一体的企业，履行过程中风险最多的是来自对方和外部市场环境。

（1）防止合作方怠于收货确认。商品混凝土由搅拌车送货到施工现场一车一票由施工单位（合作方）的现场人员收货签收。

（2）防止经办人离开后，对方不承认收货事实，造成举证困难。事实上，供货小票的签收人往往不是合同上约定的人。当月结算合作方会以质疑经办人身份为借口，扣除一些方量。做到供货量“日清日结”可尽可能避免方量无故被扣。

（3）出具发票和接收收据应当注意的风险。

（4）接收支票时的风险。混凝土供应商在接收对方票据时严格把关审查其真实可靠性。

（5）防范信誉欺诈。一些商品混凝土买卖合同中，还伴有质量索赔、人身损害赔偿等法律关系。到了结算付款阶段，施工企业会把各种法律关系混淆捆绑，要求供应商让利，达到转嫁风险的目的。

（6）对于恶意拖欠货款的公司应行使不安抗辩权。所谓不安抗辩权，就是对方付款不按约定履行时就要停止供货或少供货。

（7）要重视对交易人的资信调查，慎重选择交易伙伴；斟酌合同条款，防止合同漏洞和陷阱；灵活运用保全措施，减少合同履行风险；巧妙运用法律救济手段。

4.8 合同救济中的风险防范

识别合同中风险、化解风险，把握违约责任基本规则。违约责任具有制裁违约者、补偿受害者和预防违约、促进合同全面履行的作用。

（1）对恶意拖欠的合同相对方，及时采取相应措施或者尽快进入法律程序也是商混企业挽回损失，维护自身合法权益的应有之举。时间拖得过久，不确定因素和风险也随之增加，要么过了诉讼时效，丧失胜诉权；要么有可能对方公司出现一些意想不到的变化（如破产、注销等），导致债权难以收回。

（2）双方在和解协议书或调解书上写明对方欠款事实、数额、还款时间和金额，回避其他有争议的事实项；写明对方不能依约的责任。

4.9 强化合同管理

就企业而言，能否有效防范法律风险，才是对其经营管理水平的一个重要检验。管理者证据意识不强，不注重平时收集证据，纠纷时将处于被动地位。规范合同的签订与建立相关流程，强化合同管理，是避免风险和防止对方拖延付款的有效方法之一。

4.9.1 财务部门要严格履行职责

（1）按月提交应收账款账龄分析资料，及时提供应收账款预警报告。

（2）及时、准确做好收款业务，按需及时提供客户余款查询服务。

（3）协助业务部门进行对账、催款工作，及时提供客户对账单、发票。

（4）按合同或政策进行中间费用结算。

4.9.2 营销部门要严把应收款项风险

（1）营销部门要不断收集客户信息和资料。客户信息资料包括：客户的名称、详细地址、法人代表及联系方式、总经理及联系方式；客户的经营范围、营业执照、组织机构代码证、税务登记证、开户行和银行帐号等。经营状况包括：经营年限、结算方式、资金状况与主要筹资途径、银行资信等级与业内声誉、与竞争企业的合作情况等。

（2）客户资料查阅与保密。客户资料管理应“用重于管”，为查阅人员提供方便，从而提高客户资料使用效率，应由专人保管、传递、使用、归档，规范使用并严禁外传。客户资料属内部保密资料，任何人都不得以任何方式将客户资料泄露给第三方。违反本规定给公司利益造成损害的，将按照公司《保密协议》相关条款对专管人进行惩处。

4.9.3 加强营销管理

公司应将销售合同谈判、拟定、评审、履行、修订、解除、归档等各环节纳入管理工作。

销售合同是指区域公司、成员企业销售部门对外或对内签订的产品销售业务及涉及到与销售业务有关的中转、运输、仓储、抵押、服务等合同或协议。

销售合同草案涉及价格、结算方式、质量、法律责任等相关条款和有关事项进行业务合法性、技术可行性、风险评估审查。销售合同的用印与审核、合同变更或解除、合同的履行、监督检查、合同纠纷等环节都应该遵守区域公司、成员企业的规章制度。

（1）销售合同签订的基本要求与分类管理

① 销售人员未经授权，不得对外签订销售合同，也不得超出授权范围签订销售合同。

② 销售人员在与客户签约前，应验证客户资质，签约人是否具有有效授权或签约资格。收集客户信息，对客户进行调查、确认。

③ 销售合同条款要齐全，权利和义务明确具体，文字表述准确，书写工整。销售合同必须采用书面方式订立，合同格式可参照《混凝土加工定作合同（范本）》见附件 1，仅供参考。

（2）销售合同的申请、审批、用印与传递。

总公司及下属单位销售合同按普通合同与特殊合同分类管理。

① 普通合同

申请：销售业务人员合同草案拟定后，填写《普通合同评审表》（格式见附件 2）报批，申请表内合同主要条款要与合同保持一致。申请人对所签订的合同条款承担签约责任，并且申请人为合同履行第一责任人。

评审：《普通销售合同评审表》由申请部门负责人审核签字后，与合同草案一同传真或送达合同签订主体单位领导审核签字，再传真或送达总公司营销中心审批。

用印：《普通销售合同评审表》审批通过后，由总公司营销中心销售管理部统一对合同进行编号，并将评审表传真或送达合同签订主体单位，由合同签订主体单位盖章。

传递：合同签订主体单位销售部门负责销售合同的内部传递，合同申请部门负责与客户间合同文本的传递。

② 特殊合同

申请：销售业务人员初拟合同条款后，填报《特殊销售合同评审表》（格式见附件 3），与合同草案一并报总公司营销中心评审。

初审：总公司营销中心销售管理部依据公司相关文件和政策规定，对合同条款提出明确处置意见；由总公司营销中心领导签署意见，送相关部门会签。

会签：总公司财务、法务、生产及质量管理、合同签订主体单位等部门及单位就销售部门提出的合同条款予以明确的答复。营销中心销售管理部负责会签部门审核意见。

审批：经过会签通过的评审表和经修改完善的合同草案报总公司领导审批，审批同意即表示对合同的知悉和认可。

用印：《特殊销售合同评审表》通过后，由总公司营销中心销售管理部统一对合同进行编号，并将评审表传真或送达合同签订主体单位，由合同签订主体单位盖章。

传递：合同签订主体单位销售部门负责销售合同的内部传递。

（3）定作合同的履行、检查与监督

合同签定后，各相关部门在其职责范围内必须严格履行合同。同时对所签订的合同进行专业术语文字、规范标准上的检查与监督，有效规避合同风险。

（4）销售合同的变更与解除

合同签定后，因市场形势发生变化，经双方协商一致，可以变更合同，变更合同必需采用书面形式（包括当事人双方的信件、函电、电传等），不得使用口头形式。合同变更需履行书面报批手续（同合同审批流程）。非正常合同解除需履行书面报批手续（同合同审批流程）。

（5）合同纠纷处理

在合同履行过程中发生纠纷时，应由签约主体单位负责处理，由合同签订申请部门具体负责，在区域公司行政或法务部门指导下按照法律程序处理。

（6）合同责任

合同申请、审核、会签、批准、用印等各环节经办人应严格按照公司规定，对合同严格把关并对其签字负责。销售人员超越代理权限做出的承诺、要约，由行为人承担责任。总公司及下属成员企业销售部门不得以其部门行政公章代替合同专用章签订销售合同，否则因此产生的纠纷及责任由用印批准人负责。公司各单位员工违反销售合同管理规定，使公司经济上或/和信誉上受到损失的，或借公司对外签署合同之机盖用单位章等行为给公司造成损失的，应按规定处罚。

（7）货款收取

按照公司制度要求、合同相关条款规定，在约定的期限内，督促客户及时支付货款，避免出现逾期货款，同时对于产生的应收账款进行催收。同时收取款项应当天或及时交给公司财务，不得留存时间。

5 行政管理风险

（1）行政人员的素质决定了行政管理的风险，行政人员严格遵守公司管理制度，特别是公章、合同章、财务章、法定代表人印鉴章、收、发货章等章需由人品、政治、管理素质强的人员专人保管，专用保险箱存放。未经流程、批准不得随意使用和带出办公室。盖章时需在印章管理人员监督下使用，不得多盖和加盖。不得在白纸上盖章、使用。

（2）要有台账记录。

公章、合同章、财务章、法定代表人印鉴章、收、发货章等需建立专门的台账本，杜绝漏记、少记或不记现象，防止记错误，杜绝盖人情章的情况发生。如有发生台账记录没有的盖章现象，应追究印章保管人员的责任，直到移送司法机关处理。

（3）建立完善的印章使用规章和流程

印章保管人员应严格按照印章使用的流程和制度盖章，如果发现未经流程或领导审批盖章的，应按公司制度处罚，严重的移送司法机关处置。

［通讯地址］浙江省嘉兴市中山东路 1520 号耀成广场 A 座12 楼（314000）

附件

附件 1 混凝土加工定作合同（范本）

三、质量标准

乙方按《GB/T14902—2003》标准组织生产。

四、数量验收：

按实结算；乙方送货至甲方工地，由甲方人员签字验收，乙方凭甲方确认的送（收）货单按实结算。甲方如对送货数量有异议的，需在三天内向乙方书面提出，逾期不提异议视为对送货数量的认可。混凝土方量检测按砼配合比折算成立方，重量误差允许在±2%以内。如甲方抽查中发现重量少于误差的2%，则当天所供混凝土按单车最少的数量结算该天混凝土的货款（以搅拌车重车减轻车计量）。

五、质量验收：

按国家相关规范和《嘉兴市预拌混凝土质量管理规定》。

六、结算方式：

（一）每月 25 日前进行对帐确认，次月____ 日前结算支付。___

（二）甲方最迟在乙方最后一次供应或停止供应之日起___个月内结算清。如甲方以承兑汇票方式支付乙方货款，按承兑期限以银行贷款利率加收利息。

七、其他约定：

（1）甲方在要货时，需提前3天通知乙方，填写好“要货通知单”，如实填写“要货通知单”中的各项内容。特殊混凝土须提前 7天通知。

（2）甲方需作好现场的道路畅通、平整结实以及周围障碍物的清理，便于搅拌车的及时运送和输送泵及输送管的顺利输送。若由于施工道路原因造成无法运输，责任由甲方承担，乙方不负责任。

（3）甲方有义务委派人员协助乙方人员接管和移管；乙方每次供货时，甲方委派现场收货人，具体收货、核实、确认签字人员为：________________________________。

（4）甲方在现场附近应有充足的水电供应，以供乙方便于清洗混凝土搅拌车和泵送设备。

（5）甲方在最后浇捣时应正确估方，最后一车不论余多少，甲方都应给予签收。

（6）甲方在浇捣过程中不得在商品混凝土中加水，也不得与其他混凝土混合使用，一经发现乙方随时可停止供混凝土或解除本合同，且一切责任由甲方自负。