类似案件的迥异判决——银广夏虚假陈述证券民事赔偿案评析

章武生

类似案件的迥异判决
——银广夏虚假陈述证券民事赔偿案评析

章武生＊

银广夏虚假陈述证券民事赔偿案共有三起判决:第一起判决法院基本上支持了原告的全部诉讼请求;第二起判决法院按照被告方提出的调解方案,判决被告仅赔偿 400多名原告实际损失的 37%,并由原来的金钱赔偿改为股票折抵;至于第三起案件,诉讼结果是原告方完全败诉。法院如此判决不仅违背了既判力的要求,同时也暴露了许多深层次的问题。

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银广夏案是迄今为止我国影响较大的因三起证券市场虚假陈述引起的民事赔偿案件之一。〔1〕银广夏案从当事人 2002年起诉至今,已有 8年时间,之所以现在讨论此案,主要有两方面的原因。一是该案虽是我国迄今为止影响较大的三起证券市场因虚假陈述引起的群体性民事赔偿案件之一,媒体的报道和评论也很多,但尚欠缺从诉讼理论层面进行较为系统分析的文章。二是目前类似情况在我国群体案件的司法实践中仍时有发生,对该案的讨论仍有较大现实意义。此外,银广夏案最后一个判决是 2007年,2008年该案才基本执行完毕。从结案时间看,距今时间并非太长。从法律适用上看,该案存有很大的随意性,三起大致相同的案件,法院却作出了三种截然不同的判决。法院判决不仅缺乏说理性和法律依据,且内容自相矛盾,违背了既判力的起码要求。这其中暴露出许多深层次的问题,并带给我们诸多思考。

一、银广夏案件的背景及诉讼过程

(一)“银广夏”背景及其造假过程

银广夏的全称是广夏 (银川)实业股份有限公司。1987年 4月,陈川创立“深圳广夏录像器材有限公司”;1993年 11月,陈川在宁夏合资成立“广夏 (银川)实业股份有限公司”;1994年 6月,公司股票在深圳证券交易所上市。此后银广夏投资牙膏、水泥、白酒、牛黄、活性炭、葡萄酒、房地产,但收效并不显著。1996年公司开始治沙种草,创建银广夏麻黄草种植基地,银广夏由此踏上发迹的征程。1998年 10月 20日,其属下天津广夏 (集团)有限公司与德国诚信贸易公司 (Fidelity Trading GmBH)签订了蛋黄卵磷脂和桂皮、生姜精油、含油树脂等萃取产品出口供货协议,在此之后,银广夏股价不断借向德国出口产品的东风,业绩和股价两个车轮飞转,成为深沪两市屈指可数的蓝筹牛股。

1999年,银广夏的每股盈利 0.51元,股价则从 1999年 12月 30日的 13.97元启动,一路狂升至 2000年 4月 19日的 35.83元。次日实施了优厚的分红方案 10转增 10后,即进入填权行情,于 2000年 12月 29日完全填权并创下 37.99元新高,折合为除权前的价格75.98元,全年上涨 440%,高居深沪两市第二。2000年年报披露的业绩再创“奇迹”,在股本扩大一倍基础上,每股收益升至 0.827元。〔2〕参见凌华薇、王烁:《银广夏陷阱》,载《财经》2001年第 9期。

银广夏的利润神话源自其从德国进口的一种设备——二氧化碳超临界萃取设备。1999年 7月,第一条“500立升 ×3”的生产线在银广夏位于天津的子公司天津广夏试车并投入生产。根据银广夏公告,天津广夏在 1999年度、2000年度向德国诚信公司出口萃取产品达5610万马克 (约 2.2亿元人民币)、1.8亿马克 (约 7.2亿元人民币)。〔3〕参见凌华薇、王烁:《银广夏陷阱》,载《财经》2001年第 9期。2001年 3月 1日,银广夏又发布公告,称与德国诚信公司签订连续三年总金额为 60亿元的萃取产品订货总协议。仅仅依此合同推算,2001年广夏每股收益就将达到 2至 3元!

(二)银广夏谎言被戳穿

2000年 3月,中国证券市场设计研究中心 (联办)分析师蒲少平通过对银广夏的各种报告和数据进行仔细研究和分析,他终于发现了银广夏的问题,于是在 2001年 3月 31日《财经时报》的周末版上发表了“银广夏的九个疑点”一文。

此后,蒲少平又写了一篇《银广厦的业绩真实吗?》的文章,发表在 2001年 4月 10日的《财经时报》上,该文直接质疑银广厦的业绩是否真实。针对上述问题,《财经》杂志的记者也对银广夏展开了更深入地调查,并于 2001年 8月 5日在《财经》杂志发表《银广夏陷阱》一文,以更为翔实的数据,对银广夏虚假陈述行为予以披漏。此文章在证券市场上无疑是一个重磅炸弹,使银广夏彻底显出了原形。

2002年 4月 23日,中国证监会认定银广夏存在虚假陈述行为,因而对其作出行政处罚决定。5月 16日,银广夏公司对此发布公告。中国证监会认定,银广夏自 1998年至 2001年期间,累计虚构销售收入 104962.60万元,少计费用 4845.34万元,导致虚增利润 77156.70万元。另外,银广夏还有隐瞒重大事项,披露虚假信息的违规事实:隐瞒下属公司的设立、关停情况。银广夏上述行为构成《证券法》第 177条、《股票发行与交易管理暂行条例》第 74条所规定的虚假陈述行为。根据《证券法》第 177条的规定,证监会对银广夏处以罚款 60万元,并责令其改正。

(三)投资者索赔和法院开庭审理情况

自从银广夏涉嫌严重造假被相关媒体披露以后,整个证券市场为之哗然,银广夏股票的投资者也因此而损失惨重。为了规范证券市场秩序,在银广夏涉嫌严重造假被相关媒体披露之后,证监会官员曾公开表示支持受到损害的中小投资者利用法律手段向银广夏提出损害赔偿的要求,但由于配套规定的不健全,致使中小投资者在一段时间内无法就银广夏的造假行为向法院提起诉讼。

2002年 1月 15日,最高人民法院发布了《关于受理证券市场因虚假陈述引发的民事侵权纠纷案件有关问题的通知》(下简称为《通知》),标志着法院开始有条件地受理证券市场民事侵权纠纷。《通知》第 1条明确规定,人民法院对证券信息披露义务人违反《中华人民共和国证券法》规定的信息披露义务,在提交或公布的信息披露文件中作出违背事实真相的陈述或记载,侵犯了投资者合法权益而发生的民事侵权索赔案件开始受理;同时《通知》第 2条又规定了此类案件的起诉前提条件,即证券信息披露义务人的虚假陈述行为须经中国证券监督管理委员会及其派出机构调查并作出生效处罚决定,投资者依据查处结果作为提起民事诉讼事实依据的,人民法院方予依法受理。

根据最高人民法院的司法解释,许多中小投资者纷纷委托律师进行诉讼,但是受诉法院以行政处罚决定存在着被处罚人要求行政复议或行政诉讼的可能性为由,暂缓受理民事赔偿案件,引起社会各方面的质疑。3个月后的 2002年 7月底,银川市中级人民法院立案期间开放了两周,受理了少数案件后,又以法院正在进行对银广夏原高管人员的刑事诉讼为理由宣布暂缓立案。直到 2004年 4月 20日,在银广夏案的诉讼时效即将到期的前 1个月,管辖法院才又一次宣布开始受理银广夏案。由于受理期间太短,社会各界纷纷要求延长受理期限。经最高人民法院批准,2004年 5月 14日,银川市中级人民法院召开新闻发布会,宣布将银广夏案诉讼时效延长 3个月至 8月 14日。诉讼时效到期后,法院共受理案件 103件,涉案总标的约 1.81亿元,涉及投资人 847人。

银川市中级人民法院全面开放立案结束后,又是一个漫长的等待。2004年 12月 31日,银川市中级人民法院对原告柏松华诉银广夏虚假陈述证券民事赔偿案作出了判决,该判决书是银广夏案的第一份判决文书。而其他案件一直被搁置到 2006年 3月的银广夏股改开始为止。这一期间里,代理律师曾有不少书面材料寄给有关方面,但律师和媒体的努力并未取得明显效果。

出乎意料的是,案件的解决方案竟是由被告银广夏公司主动设计并全力推进的。银广夏公司提出将股权分置改革与证券民事赔偿案相结合作为解决对投资者赔偿的方案。该方案的主要内容是:凡在 ST广夏证券民事赔偿案中提出每股 10元诉讼请求的原告方,非流通股股东承诺赠送其 2.2股的股票作为对价,换取原告方和解并主动撤诉。

这一方案可起到“一石二鸟”的作用。首先,这是以一种偿债行为作为股权分置改革的对价,而不是以钱作为对价;其次,这不是一个简单的偿债行为,因为它通过减轻银广夏的债务负担,提升银广夏在市场上的形象和投资价值,以期股价有良好表现,从而在博取流通股东对银广夏的信任后同意非流通股票上市流通。

从被告银广夏一方来看,赔偿原告实际损失的 37%是他们精心计算过的一个可承受的成本底线,但原告却认为这个赔付率低得荒唐。银广夏一方在与律师和少数当事人谈判未果的情况下,选择了直接接触每一个原告的战术。

不久,绝大多数原告都收到了银广夏寄来的特快专递信件,银广夏在信中对方案作出了详细解释。此外,特快专递中还特别附了一张“同意和解表”。银广夏注明,原告如果同意和解,填好表后可直接寄给银广夏或者寄给法院,而不用再通过代理律师。同时,信中还说明这样做的法律依据在于,按照中国的诉讼法,虽然此案是大家的共同诉讼,但这是可拆分的共同诉讼,即每个人都可以有独立的诉讼请求,可以单独与被告达成和解。

就在被告一对一地向原告阵营全线发动和解攻势后,部分律师也意识到,除了接受和解,已没有其他更好的选择。于是,有 300多名当事人选择了和解,另有 500多人坚决不接受和解方案。几个月后,经过两级法院的审理,法院按照被告提出的和解方案作出了判决。

虽然法律文件上记录的银广夏赔偿率只有原告损失的 37%,但是由于银广夏股权分置改革捆绑证券民事赔偿获得成功,ST广夏的基本面得到很大改善,2006年至 2007年股价一直维持在高位,实际上投资者的损失大都可以全部挽回。

就在中小股民诉讼进入尾声之后,大成基金管理公司又对银广夏提起了诉讼。大成基金管理公司发布公告称,公司于 2004年 8月 9日代表基金景宏和基金景福向银川市中级人民法院对广夏 (银川)实业股份有限公司 (股票代码 000557)提起虚假陈述损害赔偿诉讼。2007年 2月 26日,公司收到了宁夏回族自治区银川市中级人民法院送达的《宁夏回族自治区银川市中级人民法院受理案件通知书》([2007]银民商初字第 28号、第 29号)。公告同时称,大成基金为尽力维护基金份额持有人的利益,已为诉讼做了充分的准备,并将按照《证券投资基金信息披露管理办法》的规定对该诉讼的进展情况及时予以公告。几个月后,银川市中级人民法院一审判决驳回大成基金管理公司的诉讼请求。大成基金管理公司上诉后,宁夏回族自治区高级人民法院做出终审判决:驳回上诉,维持原判。至此,银广夏虚假陈述案涉及的诉讼全部结束。

二、法院对投资者起诉权的限制与其他压力所导致的原告群体规模的缩小

(一)法院先刑后民的暂缓立案理由是否妥当

根据最高人民法院的司法解释,2002年 4月,中国证监会对银广夏的行政处罚决定作出后,银川市中级人民法院是应当受理银广夏案原告投资者起诉的。但是法院以行政处罚决定存在着被处罚人要求行政复议或行政诉讼的可能性为由,暂缓受理民事赔偿案件。在开放立案两周后,法院又以刑事诉讼正在进行为理由宣布暂缓立案。直到银广夏案的诉讼时效即将到期的前一个月,才又一次宣布开始受理银广夏案。

银川市中级人民法院这种做法有许多值得商榷的地方。根据法律的规定,当事人的诉讼时效期间为 2年,而本案中的管辖法院在 2年中实际允许当事人起诉的时间仅为 20周。这不仅侵犯了当事人诉讼时效上的权利而且诉讼时效期间的缩水给许多投资者造成了心理上的恐慌,部分投资者甚至因此而丧失了诉权。

至于法院暂缓受理案件时所提出的先刑后民的理由,也是缺乏根据的。“先刑后民”适用的前提是刑事责任与民事责任之间具有不可分割的直接的因果关系,因刑事责任未确定,民事责任通常也不好确定。但即使属于此类情况,也要区别情况对待,并非一定先刑后民。此外,承担刑事责任与承担民事责任的证明要求不同,由于前者对证据证明力的要求高于后者,因此,某一行为虽然可能不构成犯罪,但却未必不构成侵权,刑事无罪判决部分对后诉民事判决并不当然产生既判力。

银广夏民事案的被告是上市公司,刑事案的被告是银广夏前高管,两者之间没有不可分割的直接的因果关系。银广夏的行为构成虚假陈述,这一事实已由中国证监会做出的行政处罚予以认定,投资者起诉完全符合法院立案的条件,没有必要等到刑事诉讼程序结束后再启动民事诉讼程序。此外,延缓民事诉讼的起诉与审理,对银广夏的原告来说,可能带来灾难性的后果。例如,在暂缓受理的期间,银广夏的财务状况进一步恶化、银广夏的财产被其他非证券诉讼的债权人分割,等等。事实上,银广夏案从案发到银川市中级人民法院全面开始受理投资者的诉讼,历经近 3年时间,眼看着奄奄一息的上市公司被银行等债权人一点点“掏空”,陷入银广夏陷阱的中小投资者“有理不能论、有冤不能伸”,许多投资者都失去了信心。〔4〕陶雨生:《为权利而争——银广夏虚假陈述证券民事赔偿案的“三难”》,载《中国证券报》2006年 9月 7日第A14版。

(二)在银广夏案件中为什么大部分权利受侵害者最终选择了放弃诉讼

银广夏虚假陈述民事赔偿的诉讼时效到期时,法院共受理案件 103件,涉案总标的约1.81亿元,涉及投资人 847人,仅占投资人总数的百分之一多一点。为什么银广夏案大部分权利受侵害者最终选择了放弃诉讼?笔者以为,原因主要有以下四点。

第一,巨大诉讼风险的压力。在银广夏系列案受理期间,媒体和银广夏本身关于银广夏财务状况恶化、可能无力赔偿的报道到处可见。银广夏董事局也不断发布公告,公告自己资不抵债和财务状况恶化。这些报道特别是一些夸大事实的不实报道是造成大部分权利受侵害者最终选择了放弃诉讼的主要原因。

第二,对法院地方保护主义的担心。我国民事审判中地方保护主义问题突出是众所周知的事实。将管辖法院确定在距离大部分投资者较远的上市公司所在地的银川,无疑会增加投资人进行诉讼的经济负担和精神上的压力。法院暂缓立案的决定导致投资人起诉时间的缩短和案件审理、结案时间的遥遥无期,又在客观上加大了投资人这方面的担心。

第三,司法解释对当事人起诉举证要求过高。按照司法解释的要求,投资人提起虚假陈述证券民事赔偿诉讼,除须提交行政处罚决定或者公告,或者人民法院的刑事裁判文书以外,还必须提交以下证据:自然人、法人或者其他组织的身份证明文件,不能提供原件的,应当提交经过公证证明的复印件;进行交易的凭证等投资损失证据材料。上述材料准备齐全,对一般的投资者并不容易。曾经在北京市大成律师事务所登记的 320余位投资者,最后坚持立案的只有 126人这一事实,就反映出起诉的难度。〔5〕陶雨生:《为权利而争——银广夏虚假陈述证券民事赔偿案的“三难”》,载《中国证券报》2006年 9月 7日第A14版。实际上,上述和证券交易有关的证据大多可以由律师或法院集中到证券交易所调取,或者由当事人自己先提供有关材料,并声明作伪证所承担的法律责任,待确定赔偿金权利有可能实现的时候再仔细核对这些证据也不晚。不应在当事人已经因上市公司的虚假陈述行为造成了重大损失,在权利救济还不一定能实现的情况下,又让当事人承担过多的诉讼费、律师费和公证费等费用。更不应故意设置障碍使当事人知难而退,以减少主张权利者。至于司法解释要求起诉者提交的行政处罚决定或者公告、或者人民法院的刑事裁判文书,属于民事诉讼法免证的众所周知的事实,完全不需要也无必要由当事人提供。美国的集团诉讼当事人,基本上不需要承担任何费用就可能使自己的权利得到救济。〔6〕美国集团诉讼通常由代表人和律师起诉,律师实行风险代理,当事人仅在领取赔偿金时才需要证明自己的身份和案件的关系。我们是社会主义国家,司法为民更应当落到实处,而非停留在口头上。

第四,诉讼形式不利于群体当事人主张权利。按照我国《民事诉讼法》的规定,此类案件的诉讼形式应当是代表人诉讼。而最高人民法院的司法解释却将其限定为单独或者共同诉讼,不允许以集团诉讼的形式受理。〔7〕这里的集团诉讼,实际上指的就是我国《民事诉讼法》规定的代表人诉讼。在此基础上,不少地方的法院又进一步规定,此类案件仅限于以单独诉讼的形式受理。这就大大增加了当事人的诉讼成本。因为,不管是诉讼费还是律师费,单个收取比集中起来收取数额都要高得多。

三、法院对三起大致相同的案件所作出的三种截然不同的处理结果

(一)本案的第一起判决与调解

银广夏案的诉讼时效 2004年 7月 16日到期,从案发到银川市中级人民法院全面开始受理,历经近 3年时间。在立案结束后,实际起诉的当事人很少,这对被告方来说,无疑是一个非常好的消息,诉讼时效的缩水和诉讼的风险使绝大多数权利人已丧失了诉权,银广夏需要赔偿的数额已经非常之少,不可能再有搭便车的。〔8〕证券诉讼“小额多数”的特点,容易产生诉讼“搭便车”的问题。即潜在的原告往往等到其他代表人胜诉后才提起诉讼,以节省诉讼成本,这种行为通常称为搭便车。但就是这么一点赔偿,也不可能顺利地拿到,等待他们的还是继续耐心的等待。

2004年 12月 31日,银川市中级人民法院开庭审理了原告柏松华诉银广夏虚假陈述证券民事赔偿案,并制作了第一份判决书。而直到 2006年 3月的银广夏股改开始为止,其他案件仍未处理。为了推动诉讼的前行,在诉讼期间,代理律师曾写了不少书面材料寄给有关方面。例如,在 2003年 11月 1日,陶雨生和严义明律师曾共同召集全国代理银广夏案的律师举行“银广夏案法律问题专题讨论会”,与会律师在推进银广夏案件审理的函件上共同签名,信件直接寄到最高人民法院和最高人民检察院。与会律师和媒体的努力并未取得明显效果。然而到了 2006年春,案件取得了突破性进展。2007年 5月,历时长达 5年的银广夏证券民事赔偿案宣告全部结案。更令人诧异的是,这一次的解决方案竟是由被告银广夏公司主动设计并全力推进的。

当然,这绝非被告方的良心发现。尽管 1.7585亿元的诉讼标的额在银广夏债务总额中所占比重不算很高,并且大多数权利人已不可能再主张权利,但是被告方也是不愿赔偿的。促使被告方推进诉讼的原因主要在于:银广夏的决策层非常清楚,在中国,解除上市公司两三亿元的银行债务,远不及解决一亿多元中小投资人的债务所给股价带来的影响。同时,中国的上市公司与银行债权人之间比较好协商,很多银行已经将债务剥离到资产管理公司去了。上市公司最怕的就是和中小投资人有债务纠纷,因为中小投资人的行动往往更容易影响基本面乃至影响股价。证券业的行业研究员指出,久拖不决的中小股东诉讼已经成为 ST银广夏前进路上的一块绊脚石,如果这次通过法院判决能够早日解决这个问题,相信对于ST银广夏的重组将会非常有利。〔9〕李锐:《ST银广夏虚假陈述案:苦盼 5年终开审》,资料来源:http://old.jfdaily.com/gb/jfxww/licai/node1428/userobjectlai1507450.html,访问日期为 2010年 2月 1日。

银广夏提出 10送 2.2的和解方案其实是想借股改的契机,尝试一条解决问题的新路径。在银广夏的股权分置改革方案中,还另附有解决中小投资人诉讼的配套方案。这个方案的核心是非流通股股东付给原告的对价为每 10元送 2.2股,仅相当于弥补原告实际损失的 37%,原告则以和解的方式接受这部分送股。从银广夏一方来看,赔偿原告实际损失的37%是他们精心计算过的一个可承受的成本底线,但原告却认为这个赔付率低得荒唐。

但在这种情况下,如果不选择和解,等于是让银广夏的状况进一步恶化,不利于诉讼问题的解决。此外,如果在此期间不能和解,银广夏拿出来准备赔给投资者的这部分股票就要送给流通股东。那样的话,既没有解决诉讼问题,又要给流通股东那么多股票,等于是让银广夏雪上加霜,再想让它掏钱赔偿受损投资人的可能性就更小了。事已至此,除了接受和解,已没有其他更好的选择。

上海的一名代理律师向记者表示,他们是在反复研究和解方案后才非常无奈地同意的。这是一个以现在确定的折股抵债率与未来不确定的股价走势相互博弈的险棋,只是“两害相较取其轻”而已。同时,银广夏公司及其控股股东也承诺,根据公平的原则,当其他证券民事赔偿案件和解的比例提高时,其应予追加。而当事人接受这个抵债率很低的赔偿方案,是进行带有较大风险的博弈,是基于如下几个“也许”的考虑:银广夏股票的价值将来“也许”会好转;银广夏股价将来“也许”会波动剧烈,可能有套现翻本的机会;股改时解决赔偿“也许”比股改后的将来解决更务实;庭外和解“也许”比不和解更有利。而 2007年初银广夏股价的大幅度上扬,为上述这几个“也许”提供了最好的注解。〔10〕宋一欣:《广夏 (银川)民事赔偿案往事》,资料来源:http://blog.p5w.net/user1/songyx/13621.html,访问日期为 2010年 2月 10日。

从上述和解和调解的背景和过程可以清楚地看到,这绝非自愿基础上的和解和调解,而是当事人在不得已的情况下冒着极大的风险被迫接受的方案。从这个角度来看,这种和解和调解是不符合立法自愿调解原则精神的。

(二)本案的后二起判决

由上海严义明等律师代理的 500多名原告绝大部分没有接受上述和解方案。严义明表达了对此次和解方案的愤慨。“当初由于司法解释的原因,原告在起诉时能够索赔的金额已经不到实际损失的一半。但现在他们提出的和解方案将这一半又‘拦腰一刀’,这当然不能接受。并不是他们任意开个价就可以来讹诈我们。这是一次博弈,我们也有自己的底牌”。严义明律师表示,委托他的 500多名原告中大多数都表示,就算一分钱拿不到,让银广夏破产,也要去查明真相,对相关责任人进行追究。〔11〕于海涛:《银广夏赔偿案“局部”尘埃落定接受和解实现共赢》,资料来源:http://biz.163.com/06/0411/14/2EEEEPIROOO2OQEU.html,访问日期为 2010年 2月 20日。

银广夏一案仍有 503人表示不愿庭外和解,但其中 27人在一审判决前与被告达成和解,其余案件则于 2006年 12月 30日由银川市中级人民法院作出一审判决。判决由自愿进入该案的第三人银川培鑫投资有限责任公司,以类似于庭外和解方案的方式承担银广夏公司对有关原告的赔偿责任。一审判决后,29人未上诉,447人向宁夏回族自治区高级人民法院上诉。2007年 2月 14日,宁夏回族自治区高级人民法院作出维持原判的终审判决。

对上述判决,代理律师是这样评价的:“面对这个判决结果,我感到很遗憾。原因是结果与原告期盼法院给予的公允结果相差太远,这完全是按照被告提出的调解方案赔付的。从这一点延伸说来,在整个案件受理过程中,法院都没能按照原告的诉讼请求,百分之百地替受害者主持正义”。“从原告角度来说,相关法院并未站在一个公正的角度上进行判决。法院在判决中,完全是按照被告的意愿进行判决的,这显然违背法律原则,是一个法制社会中很典型的反面教材”。〔12〕崔吕萍:《银广夏终审判决有失公允 律师表示欲哭无泪》,资料来源:http://finance.sina.com.cn/stock/t/20070216/10553348324.shtml,访问日期为 2010年 2月 1日。法院作出的判决结果与和解结果相同,而和解结果只达到被告应赔偿额的 37%,那么,法院做出判决的法律依据是什么呢?

几经周折,笔者终于看到了两审法院的判决书。一审法院判决的理由是:“本院对原告的诉讼请求金额予以认定,被告银广夏公司应负的民事赔偿责任可依此确定。但是,本院在审理中小投资人诉银广夏公司虚假陈述证券民事赔偿纠纷的过程中,查明银广夏公司亏损额巨大,无有效资产进行赔付,而且银广夏公司持续经营能力具有重大不确定性,中小投资人原告面临得不到实际赔偿的困境。现在,银广夏公司第二届临时股东大会通过了《关于利用资本公积金转增股本以解决中小股民诉讼问题的议案》,原告索赔诉讼具备了特定的现实赔付条件。因此,原告虽然未能按照该议案与银广夏公司、第三人达成调解协议,但本院鉴于本案的实际情况,为避免因银广夏公司无资产赔付原告,保护证券市场有关投资人的整体权益,在第三人培鑫公司愿意以所持有的银广夏相应股份解决银广夏公司民事赔偿诉讼的情况下,被告银广夏公司在本案中应负的民事赔偿责任由第三人培鑫公司按股改方案确定的比例,以支付股份的方式进行赔付,有利于最大限度地保护原告的合法权益。”宁夏回族自治区高级人民法院认为一审判决并无不当,维持了该判决。

如果说该案的调解存在变相强制调解问题的话,该案的第二起判决则明显超出了审判机关的职权范围和法官自由裁量权的范围。因为,调解是当事人行使处分权的结果,调解的结果可以与法律的规定有出入。但判决是法院行使审判权的结果,其必须以事实为根据,以法律为准绳,严格按照法律的规定作出。然而受诉法院在对原告的诉讼请求金额明确予以认定,被告的民事赔偿责任可以此确定的前提下,居然以被告人缺乏赔偿能力为由,剥夺了原告部分的法定权利,作出了与被告和解方案相同的判决。笔者认为,这是缺乏法律依据的越权审判行为。〔13〕法院在判决书中唯一引用的一款实体法条文,实际上是侵权应承担民事责任的一般性规定,与其判决的依据赔偿能力毫无关系。其明显与我国《民事诉讼法》明确规定的确认民事权利义务关系、保护合法民事权益、制裁民事违法行为的任务相悖,与法律赋予审判机关的职责相悖,与立法精神和国际上公认的司法准则相悖。应当说,当事人的赔偿能力是法院判决时在其自由裁量权的范围内考虑的一个因素,但对当事人在实体法上明确享有的权利,没有法定情形,法院是无权剥夺的。至于能否执行,债权人是否能够按顺序按比例得到赔偿,甚至是否中止和终结执行,是执行程序中考虑的问题,对此法律有一套明确详细的规定,审判法官不能越俎代庖,在审判阶段就将这些问题一并解决。

此外,在银广夏虚假陈述证券民事赔偿案中还有第三起判决,即大成基金管理有限公司诉 ST银广夏虚假证券陈述案的判决。该案原告要求被告赔偿其作为基金管理人所管理的景福证券投资基金和景宏证券投资基金的损失合计 24640.0139万元。银川市中级人民法院一审判决驳回大成基金管理公司的诉讼请求。原告上诉后,宁夏回族自治区高级人民法院驳回上诉,维持原判。

令人费解的是,这三个大致相同的案件,法院却作出了三种截然不同的判决。特别是前两个案件,完全属于同一类情况,在先的判决应当是示范性判决,但同一法院在后的案件却得到了不同的判决。前一个案件法院基本上支持了原告的全部诉讼请求,后一个则仅赔偿原告实际损失的 37%,而且由原来的金钱赔偿改为股票折抵。此外,前一个案件比后一个案件提前了近 2年的时间,特别是前一个案件的判决要求被告广夏 (银川)实业股份有限公司于判决生效之日起 15日内付清赔偿金额,是明显违反民事诉讼法平等原则要求和审判惯例的。因为这可能会导致前面的当事人得到了全额赔偿,而后面的当事人由于被告经济状况的恶化而完全得不到赔偿的情况发生。至于后一个基金公司诉银广夏虚假陈述案,与前两个案件相比,除法人与自然人这一原告主体性质差别外,其他诉讼理由基本上是相同的,但结果却是完全败诉。

法院如此判决不仅缺乏法律依据,且未考虑既判力的起码要求。既判力原则是国际上公认的民事诉讼理论和各国通行的做法,它不但拘束双方当事人服从生效裁判的内容,使之不得重复提出同一争执,同时作为国家机关的法院也必须尊重自己所作出的判断,即使是把同一事项再次作为问题在诉讼中提出时,也应以该判断为基础判断当事人之间的关系。这就是说,既判力的作用就是当前诉已经判断的事项,在后诉成为直接判断内容或者为后诉请求的先决问题的时候,法院不得为与既判力相抵触的裁判,当事人也不得为与既判力相反的主张。应当说,我国绝大多数法院从维护法律的尊严出发,对终局判决的权威性和稳定性是尊重的,是维护了判决的既判力的。但在银广夏案件中,受诉法院对自己作出的示范性判决,在后诉中完全不予考虑的情况,在国内外的司法实践中实属罕见。

四、银广夏系列案的审理效果及其启示

银广夏系列案原告实际得到的赔偿款不像调解和判决时大家预期的那样糟,或者说比预期的要好。虽然按照被告方提出的方案,银广夏赔偿率只有原告损失的 37%,但是由于银广夏股权分置改革捆绑证券民事赔偿获得成功,再加上正赶上 2007的大牛市,ST广夏的基本面得到较大改善,股价也处于高位,所以投资者的损失大多可以全部挽回。

如果从积极的角度评价本案的审理效果,我们可以说该系列案的处理实现了多赢的局面。原告方的权益最终得到了保护,损失得到了赔偿。被告方在赔偿原告损失的同时实现了自身的发展,其股权分置改革捆绑证券民事赔偿获得成功,ST广夏的基本面得到很大改善。地方政府当然也是相当满意的,其避免了上市公司退市以及由此引发的一系列问题,银广夏又恢复了正常的运转。而法院也成功地审结了这一系列难办的案件,实现了平稳解决纠纷和案结事了的目标。

但是深入分析,问题并非那么简单,结果也绝非像以上表述的那么圆满。民事诉讼法的主要任务是正确适用法律、及时审理民案件、保护合法民事权益、制裁民事违法行为。那么,这些任务是否实现呢?笔者就对照上述任务作些分析。

第一,正确适用法律,及时审理民事案件。本系列案在程序法和实体法的适用上均存有不少瑕疵或者说有非常大的随意性。从诉讼效率来看,仅立案一个环节,法院就用去了 2年多的时间。〔14〕按照法律规定,法院应该在原告起诉7日内决定是否受理。如果受理,应该在5日内向被告送达诉状副本,这些诉讼活动加起来只有 12天的时间。而在本案中,法院花了 2年多的时间才完成这一工作。整个案件,从当事人起诉到判决执行完毕,前后花去了 5年多的时间,给当事人造成了经济和精神上的双重压力。当然,这不是该案的个别情况,近年来我国发生的证券群体诉讼案件,基本上都存在上述问题。从法律适用上看,法院亦存有很大的随意性。在银广夏虚假陈述证券民事赔偿案中,同一个法院,三个大致相同的案件,法院却作出了三种截然不同的判决。判决不仅缺乏说理性和法律依据,且未考虑既判力的起码要求。这必然会严重影响到司法的权威。更离谱的是,按照我国《民事诉讼法》的规定,当事人起诉后,法院要在 7天内作出是否受理的决定,而大成基金管理公司发布公告称,公司于 2004年 8月 9日代表基金景宏和基金景福向银川市中级人民法院对广夏 (银川)实业股份有限公司提起虚假陈述损害赔偿诉讼,2007年 2月 26日,公司收到了宁夏回族自治区银川市中级人民法院送达的《宁夏回族自治区银川市中级人民法院受理案件通知书》([2007]银民商初字第28号、第 29号)。这就是说,本来 7天内要做出的受理决定,法院却用了 2年多的时间。不仅如此,大成基金起诉 ST银广夏一案在信息披露上暴露出很大的问题,并有可能侵犯许多人的权利,造成严重的后果。因为大成基金向 ST银广夏索赔的金额高达 2.46亿元,这一巨额赔偿会严重影响银广夏的基本面和股价。所以,这对于 ST银广夏的投资者而言无疑意味着巨大的投资风险。此外,这一事件也暴露出基金管理公司对投资者信息披露以及基金管理公司如何分摊等方面的问题。

第二,保护合法民事权益,制裁民事违法行为。银广夏系列案的审理反映出我国证券市场司法维权之艰难。银广夏虚假陈述系列案,诉讼标的不过 1亿多元而已,但从 2002年正式起诉到 2007年基本执行完毕,前后共花费了 5年多的时间。由于诉讼的艰难,许多投资者不得已放弃了诉讼。最后几百名坚定者,也只有无奈地接受被告方极其苛刻的条件。只是因为正好撞上A股市场史无前例的大牛市,才侥幸收回了大部分损失。

银广夏一案具有极大的社会危害性。银广夏通过虚假陈述,获得了巨额利润,造成了大量投资者的惨重损失,但其仅付出了很小的代价。非法所得资金的去向并未成为有关单位审查的重点,会计师事务所和许多高管基本上没有承担经济责任。侵权方并未吐出自己的非法所得,因而也难以起到警戒其他上市公司特别是其高管的作用。不少上市公司的虚假陈述仍在继续。就整个证券市场的投资者维权来说,司法维权道路之艰难还是令人“不寒而栗”的。因此,我国证券市场法制建设尤其是投资者维权之路仍然任重而道远。

当然应该指出的是,上述司法效果在我国证券类案件的处理中具有较大的普遍性,在某种意义上具有一定的规律性。我们不能过多地指责管辖法院,造成这种局面的根本原因在于我们的审判机关、检察机关还缺乏独立性,我们的司法制度、诉讼制度还不能充分保证法院独立、公正地处理案件。党的十七大明确提出建设公正、高效、权威的社会主义司法制度,应当说确立这一目标是非常必要和及时,关键的问题是这一美好的愿望如何化为现实。

＊ 章武生,复旦大学教授,博士生导师。本文系 2006年度国家哲学社会科学基金项目“司法公正的制度构建研究”(项目号 06BFX054)的阶段性研究成果。

(责任编辑:李秀清)